и ні.
У перелік питань, дозволених органами попереднього розслідування і визначають межі судового розгляду не входить прийняття рішення про визнання в діях засудженого того чи іншого виду рецидиву, призначення покарання при рецидиві злочинів, оскільки відноситься тільки до повноважень суду.
Суди іноді при призначенні покарання визнають наявність колишніх судимостей обставинами, що обтяжують покарання, використовуючи у вироках формулювання: «раніше судимий», «притягувався до кримінальної відповідальності», «має судимість». Застосування таких формулювань суперечить закону в силу правила про вичерпному переліку обтяжуючих обставин.
Обтяжуючою покарання обставиною може бути визнаний рецидив злочинів, а не конкретний вид рецидиву (п. «а» ч. 1 ст. 63 КК РФ). Але суди також визнавали обставиною, що обтяжує покарання, той чи інший вид рецидиву. Підтвердженням тому служить наступний приклад із судової практики. Так, призначаючи К. покарання за ч. 3 ст. 158 КК РФ, суд визнав обставиною, що обтяжує його покарання, небезпечний рецидив злочинів, касаційна інстанція визнала таке рішення не відповідає закону.
Законодавець залишив підрозділ рецидиву на види, встановивши при цьому єдині критерії визначення нижньої межі призначення покарання при будь-якому вигляді рецидиву злочинів - одну третину максимального терміну найбільш суворого виду покарання, що нам не зовсім зрозуміло. За новими правилами виділення простого, небезпечного чи особливо небезпечного рецидиву має практичне значення лише при призначенні режиму виправної колонії і в'язниці.
Встановлене в чинному кримінальному законі правило призначення покарання при рецидиві, небезпечному рецидиві і особливо небезпечному рецидиві злочинів не відповідає загальним засадам призначення покарання, принципом справедливості. Ефективність застосування спеціальних правил, встановлених у ч. 2 ст. 68 КК РФ невелика, особливо щодо тяжких та особливо тяжких злочинів. Аналіз статистичних даних дозволяє нам говорити про те, що одна третина максимального терміну найбільш суворого виду покарання, передбаченого за скоєння особливо тяжких злочинів, в 95% санкцій менше їх нижньої межі. Нижня межа 52% санкцій, передбачених за вчинення тяжких злочинів, також перевищує одну третину максимального терміну. Отже, чинне спеціальне правило призначення покарання при рецидиві злочинів у більшості випадків зобов'язує призначити найбільш суворий вид покарання, передбачений санкцією. Питання про термін покарання передається на розсуд судді.
Є безліч пропозицій про порядок розрахунку покарання при різних видах рецидиву злочинів.
Так, наприклад, виключити ст. 68 з Кримінального кодексу РФ або застосувати різні формули розрахунків. Перш ніж висловлювати пропозиції щодо правил призначення покарання при рецидиві злочинів, на нашу думку, потрібно визначити причини критики ч. 2 ст. 68 КК РФ. Найбільш часто застосування правил призначення покарання при рецидиві злочинів піддавалося критиці у випадках засудження за ст. 158 КК РФ. Не по кожній справі були виняткові обставини. Так, наприклад, за крадіжку трьох кроликів або двох алюмінієвих бідонів засудженому при рецидиві злочинів призначали покарання у вигляді чотирьох - п'яти років позбавлення волі. На несправедливість такого покарання реагувала громадськість, засоби масової інформації.
Законодавцем вирішувалася проблема справедливості і домірності покарання шляхом прийняття рішення про визнання дрібним розкрадання, що не перевищує п'яти мінімальних розмірів оплати праці (ст. 7.27 КоАП РФ), але досвід виявився невдалий.
Складається вирішення проблеми призначення покарання при рецидиві злочинів не тільки в зміні встановлених у ч. 2 ст. 68 КК РФ термінів, але й в удосконаленні Особливої ??частини Кримінального кодексу ст. ст. 158 - 160 КК РФ.
Особам, вперше вчинили такий злочин як крадіжка призначається умовне покарання або реальне покарання, за терміном наближене до нижньої межі санкції статті. Суд зобов'язаний призначити значно більш суворе покарання, незалежно від обставин, що характеризують злочин, наприклад від розміру шкоди,?? річіненного в результаті розкрадання в разі вчинення розкрадання при рецидиві злочинів.
Спеціальні правила, на наш погляд, повинні бути посилені для призначення покарання при небезпечному рецидиві і особливо небезпечному рецидиві злочинів: термін покарання при небезпечному рецидиві злочинів не може бути нижче половини максимального терміну найбільш суворого виду покарання, передбаченого за вчинений злочин, при особливо небезпечному рецидиві злочинів - не нижче двох третин максимального строку найбільш суворого виду покарання, передбаченого за вчинений злочин.
Певна частина повторних умисних злочинів скоюєт...
