еобхідній мірі не встановлені відмінності між іноземним та англійським правом, то англійський суд має право прийняти рішення відповідно до національного правом, навіть якщо підвідомчу йому суперечка має виняткову зв'язок з іншою державою. У США зворотна ситуація: при підтвердженні іноземного права суд може користуватися будь-якими джерелами навіть якщо вони не надані зобов'язаною стороною. Це означає, що в праві США застосовне іноземне право розглядається не як факт, а як право. При цьому американський суд не обмежений доказами, які надають сторони.
Якщо проаналізувати зміст ст. 1186 Цивільного кодексу Російської Федерації, ст. 14 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації і п. 5 ст. 11 Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації, то можна зробити висновок про можливість застосування на території Російської Федерації іноземного права.
У юридичній літературі, а також законодавстві, крім поняття «іноземний елемент» використовується також поняття «міжнародний елемент». Так, в літературі з міжнародного приватного права наголошується, що «якщо розглядати конкретне правовідношення з позиції органу однієї з держав, то в цьому випадку не можна не відзначити, що дані відносини, крім внутрішніх (національних) характеристик, елементів, будуть містити й іноземний елемент. Якщо ж розглядати даний приклад не з точки зору конкретної держави, а в загальному плані, то можна прийти до висновку, що ці відносини мають міжнародні характеристики, містять міжнародний елемент ».
З нашої точки зору, доцільним представляється використовувати саме термін «іноземний елемент», так як міжнародне приватне право не є міжнародним правом в сенсі наднаціональним правом.
Іноземний елемент у вітчизняній доктрині міжнародного приватного права розглядається в трьох формах:
) об'єкт правовідносин, ускладнених іноземним елементом, знаходиться на території іноземної держави (наприклад, спадкове майно (нерухомість) знаходиться за кордоном);
) суб'єкти правовідносин, ускладнених іноземним елементом, мають належність до різних держав (наприклад, торгові фірми, що укладають міжнародний комерційний контракт, зареєстровані і розташовані в різних державах);
) юридичний факт, що лежить в основі виникнення правовідносин, ускладнених іноземним елементом, мав місце на території іноземної держави (наприклад, мало місце заподіяння шкоди за кордоном).
Основу міжнародного приватного права складають колізійні норми. Багатьма вченими-юристами колізійна норма справедливо, на наш погляд, розглядається як центральний інститут міжнародного приватного права.
Колізійна норма не дає відповіді на питання, які права та обов'язки виникають у суб'єктів того або іншого правовідносини. Вона лише вказує на закон, який підлягає застосуванню до даних правовідносин.
Колізійна норма за своєю структурою істотно відрізняється від традиційних норм права. Якщо зазвичай норми права мають тричленну структуру (гіпотеза, диспозиція і санкція), то колізійна норма за своєю структурою складається з двох елементів: обсягу і прив'язки.
Перший її елемент (обсяг) говорить про правовідносинах, до якого застосовується та чи інша норма права.
Другий елемент колізійної норми (прив'язка) вказує на закон, який підлягає застосуванню до даних правовідносин. В якості ілюстрації можна послатися на коллизионную норму, що міститься в Цивільному кодексі Російської Федерації, в якій записано, що «цивільна дієздатність, також як і правоздатність, визначаються на основі особистого закону фізичної особи». У зазначеній колізійної нормі слова «громадянська, дієздатність, також як і правоздатність» позначають обсяг, а слова визначається за законом країни, громадянином якої він є - прив'язку.
Це найбільш важливий елемент колізійної норми, бо уживане право визначає кінцеві результати правового регулювання. А так як регламентація одних і тих же правовідносин у багатьох державах різна, то від того яка правова оцінка буде дана правоприменителем залежить результат справи.
Формулювання колізійної прив'язки здійснюється у двох формах. Можливо вказівку як застосовного права на право певної країни. Таким зазвичай є право країни, в якій прийнята дана колізійна норма. Але можливо і вказівка ??загальної ознаки, на підставі якого визначається застосовне право. Такі загальні ознаки зводяться до ряду формул прикріплення (дане назва іноді використовується в юридичній літературі, позначаючи коллизионную прив'язку), які мають короткі латинські позначення:
а) особистий закон учасників відносин (закон громадянства, закон національності юридичної особи, закон місця проживання або місцезнаходження) - lex personali...
