Як саме він визначає протиріччя застосовуваного права публічному порядку? І які подальші дії суду: на основі якого права він повинен вирішити суперечку?
У своєму дослідженні я постараюся визначити сутність застереження про публічний порядок і виявити теоретичні та практичні проблеми її застосування.
1. Сутність застереження про публічний порядок
.1 Поняття застереження про публічний порядок
Застереження про публічний порядок являє собою один їх загальновизнаних принципів міжнародного приватного права. Цей термін вперше був згаданий в 1804 році у Французькому цивільному кодексі, у ст. 6 якого було сформульовано правило про те, що «не можна порушувати приватними угодами законів, які зачіпають громадський порядок і добрі звичаї». Однак законодавче визначення застереження про публічний порядок досі не існує, тільки доктрина міжнародного приватного права дає загальне уявлення про це явище і намагається сформулювати таке визначення, яке стало б загальновизнаним. Наприклад, визначення може бути сформульовано таким чином: вибране на основі вітчизняної колізійної норми іноземне право не застосовується і суб'єктивні права, що виникли на його основі, не визнаються, якщо таке застосування або таке визнання суперечать публічному порядку даної держави.
Приблизно таким же чином сформульована застереження про публічний порядок в ст. 1193 Цивільного кодексу Російської Федерації (ГК РФ): норма іноземного права, що підлягає застосуванню відповідно до правил цього розділу, у виняткових випадках не застосовується, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (публічного порядку) Російської Федерації.
В якості ще одного прикладу можна навести формулювання застереження про публічний порядок, закріпленої в пункті «b» ч. 2 ст. V Нью-Йоркської арбітражних рішень »: В визнання і приведення у виконання арбітражного рішення може бути також відмовлено, якщо компетентна влада країни, в якій запитується визнання і приведення у виконання, знайде, що: b) визнання і приведення у виконання цього рішення суперечить публічному порядку цієї країни.
Проаналізувавши визначення застереження про публічний порядок, можна сказати, що метою створення даного інституту є обмеження застосування норм іноземного права. Це право виникає з державного суверенітету, який передбачає, що в державі може бути встановлений власний, унікальний правопорядок і інша держава не має право втручатися у внутрішньодержавні відносини, засновані на такому правопорядок. Відповідно, і застосування іноземних правових норм, необхідне в певних випадках, не повинно порушувати основ місцевого правопорядку. Тому будь-яка держава, допускаючи застосування на своїй території іноземного права, в силу свого суверенітету встановлює порядок і межі такого застосування. При цьому слід зазначити, що подібного роду обмеження, що випливає з застереження про публічний порядок, як вважає Н. Ю. Ерпилева, є незвичайним, швидше винятковим відступом від загальних підходів, що склалися в сфері міжнародного приватного права. Ця особливість використання застереження про публічний порядок спеціально підкреслюється в російському законодавстві: в ст. 1193 ЦК РФ вказується на її застосування тільки у виняткових випадках.
Також, говорячи про суть застер...
