остає) роль підзаконних актів: регламентів, декретів (видаються не парламент, а іншими державними органами), адміністративних циркулярів та ін У країнах романо-германської правової сім'ї, в принципі, встановлено чітку відмінність між актами нормативними, які формулюють юридичні норми, та простими адміністративними циркулярами, що вказують, як адміністрація розуміє правову норму і як вона має намір її застосовувати. p>
20 Кнапп В. Великі системи права в сучасному світі. - М., 1978. 21 Саїдов А.Х. Введення в основні правові системи сучасності. - Ташкент: Фан, 1988, с.76
Адміністративні чиновники часто знають право лише по службовим інструкціям, які вони отримують у формі циркулярів; а найчастіше вони воліють обмежуватися цими інструкціями, щоб не мати неприємностей від вищестоящого начальства. Що стосується стилю законів, то в країнах романо-германської правової сім'ї склалися дві протилежні тенденції: перша полягає в прагненні зробити закони як можна доступніше, друга, навпаки, - в застосуванні при виробленні норми права по можливості найбільш точного технічної мови, навіть якщо це може зробити право зрозумілим лише фахівцям. У всіх країнах є прихильники і того й іншого підходів.
2. Звичай
Своєрідно положення звичаю в системі джерел романо-германського права. Існує концепція соціологічного плану, яка переважну роль серед джерел права відводить звичаєм, вважає, що саме звичай є основою права, визначає способи його застосування та розвитку законодавцем, суддями, доктриною. На противагу зазначеної концепції позитивістська школа зводить роль звичаю нанівець, а в її уявленні він грає лише найменшу роль в праві, всебічно кодифікованому і ототожнення з волею законодавця.
Р. Давид зазначає, що звичай не є тим основним і первинним елементом права, як того хоче соціологічна школа. Він лише один з елементів, що дозволяють знайти справедливе рішення. І в сучасному суспільстві цей елемент далеко не завжди має першорядне значення по відношенню до законодавству. Але його роль разом з тим аж ніяк не так незначна, як вважає юридичний позитивізм. 22
22 Давид Рене. Основні правові системи сучасності. - М., 1998, с.94
Закон у ряді випадків для свого розуміння потребує доповненні звичаєм. Поняття, що використовує законодавець, також найчастіше потребують пояснення з точки зору звичаю. Звичай може діяти не тільки secundum legem (на додаток до закону), а й praeter legem (крім закону), оскільки сучасні юристи романо-германської правової сім'ї прагнуть спертися в своїх міркуваннях на законодавство. У цьому зв'язку звичай praeter legem приречений на вельми другорядну роль. Можливі ситуації, коли звичай займає положення contra (adversus) legem (проти закону). У такому випадку роль звичаю, в усякому разі, зовні, дуже обмежена, навіть якщо він в принципі не заперечується доктриною. Абсолютно ясно, що суди не люблять виступати проти законодавчої влади.
Таким чином, за рідкісними винятками, звичай втратив характер самостійного джерела права. Трапляється, що про нього взагалі згадують лише тоді, коли говорять про тлумачення закону.
3. Судова практика
Щоб судити про важливість судових рішень у виробленні права країн романо-германської правової сім'ї, слід і тут стерегти готових формул, які, прагнучи підкреслювати винятковість закону, відмовляються визнавати джерелом права судову практику. p> Подібне ставлення до судової практики - найчастіше ознака розриву між теорією і практикою, між університетами і палацами правосуддя. Але на цій підставі не можна робити висновок, що судові рішення не можна є джерелом права. Щоб мати правильне уявлення з даного питання, потрібно не стільки цікавитися формулюваннями різних авторів і доктринальними творами, скільки звернути увагу на інший чинник - на все збільшується число різного роду збірників та довідників судової практики. p> Ці збірники та довідники пишуться для істориків права або соціологів і не для задоволення їх читачів: вони створюються для юристів-практиків, і їх роль поясню има лише тим, що судова практика є в прямому сенсі слова джерелом права. Кількість і якість цих збірок можуть дати уявлення і про важливість судової практики як джерела права в романо-германських правових системах. p> Але судова практика відмовляється створювати правові норми, так як це, на думку суддів, справа лише законодавця і урядових або адміністративних властей, уповноважених на те законодавцем.
Подібність ту роль, яку відіграє судова практика у всіх країнах романо-германської правової сім'ї, обумовлено не тільки традицією, але також принципами організації, способом підготовки і підбору суддів. У цьому всі країни романо-германської правової сім'ї мають ряд характерних рис.
Всюди судова система побудована по ієрархічному принципом. Спори підвідомчі по першій і...
