justify"> Крім того, до заяви повинна бути додана копія договору або копія іншого документа, що містить основне зобов'язання, виконання якого забезпечується банківською гарантією [21].
П.135 Інструкції №67 передбачає можливість додаток до заяви проекту банківської гарантії [21]. На практиці типова форма банківської гарантії існує в кожному банку, тому надавати проект банківської гарантії немає необхідності, за винятком випадку, коли у принципала є певні побажання до тексту гарантії [22].
Надані документи на видачу банківської гарантії розглядаються банком протягом десяти днів. Крім наданих документів банк має право запросити інші документи, причому строго визначеного переліку таких документів не існує. Як вважають дослідники, наявність відкритого переліку документів, які може запитати банк при вирішенні питання про видачу гарантії, є логічним, оскільки банківська гарантія є ризиковою операцією [22].
За розглядом вищевказаних документів банк приймає рішення про видачу (невидачу) банківської гарантії [11]. Існує два варіанти відмови банку у видачі банківської гарантії:
порушення законодавства Республіки Білорусь (згідно п.140 Інструкції №67: банк зобов'язаний відмовити інструктують стороні у прийомі заяви до виконання у разі, якщо заява і додані до нього документи не відповідають вимогам Інструкції та законодавства Республіки Білорусь [ 21];
незгоду банку з умовами проекту банківської гарантії.
Про причини відмови банк повинен повідомити інструктивну сторону [21].
У випадку, якщо заяву, а також прилеглі документи оформлені правильно і банк згоден з умовами проекту банківської гарантії, заява про видачу банківської гарантії приймається до виконання [21].
У разі, якщо заява на видачу банківської гарантії прийнято банком, між принципалом і банком укладається договір про видачу банківської гарантії. Розглянемо даний договір докладніше.
Договір банківської гарантії
Відповідно до укладеного договору банк зобов'язується видати банківську гарантію від свого імені на прохання принципала. Також у договорі обумовлюються істотні умови гарантії, права та обов'язки сторін, способи забезпечення виконання принципалом своїх зобов'язань за договором. Угода технічно може оформлятися і у вигляді заявки клієнта, акцептовані банком шляхом прийняття до виконання
Як вважає С.В. Овсейко, на практиці можуть виникнути ситуації, коли договір на видачу банківської гарантії між принципалом і бенефіціаром не укладено. Проте зважаючи незалежності самої банківської гарантії від будь-яких інших угод на її дійсність це впливати не повинно [2]. На наш погляд, дана думка є спірним, оскільки зобов'язання видачі банківської гарантії має підтверджуватися або договором про видачу банківської гарантії, або гарантійним листом (щодо останнього існує практика видачі гарантійних листів в Російській Федерації [23].
Після підписання договору про видачу банківської гарантії, договорів забезпечення виконання принципалом своїх зобов'язань за договором, перерахування покриття і сплати банку грошових коштів за послуги, банк складає банківську гарантію.
Банківська гарантія складається за приблизною формі яка міститься в Додатках 7і 8 до Інструкції.
Приділимо увагу істотних умов банківської гарантії.
Істотні умови
Зауважимо, що суттєвих умов банківської гарантії в законодавстві Республіки Білорусь не міститься. Однак у ст.165 БК є перелік умов банківської гарантії, до яких відносяться:
найменування принципала;
найменування бенефіціара;
найменування гаранта;
договір або інший документ, в яких передбачена необхідність видачі банківської гарантії;
максимальну грошову суму, що підлягає сплаті;
термін, на який видана банківська гарантія, або обставина (подія), при настанні якого припиняється зобов'язання гаранта по банківській гарантії (термін дії банківської гарантії);
умови сплати бенефіціару грошової суми (здійснення платежу);
можливість переведення банківської гарантії (перекладна банківська гарантія);
інші умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода [11].
На наш погляд, необхідно внести зміни до ст.165 БК і замінити формулювання «умови банківської гарантії» на «істотні умови банківської гарантії».
Найменування бенефіціара та гаранта є найважливішим елементом зобов'язання, без наявності якого неможливе виникнення самих зобов'язальни...
