ільки- розвиненою методологічної бази.
Питання про прогалини в праві в юридичній науці виникає переважно у зв'язку із застосуванням і тлумаченням правових норм, а також при вирішенні общеметодологических завдань правотворчого і правозастосовчого процесу. p> Право за змістом є сукупність конкретно визначених правил поведінки людей. p> Розуміння поняття прогалину в законі чи праві досить складне і юридичній літературі немає однозначної його трактування, так як змішання фактичних суспільних відносин з правовідносинами і, особливо, їх включення в поняття права, утрудняє з'ясування питання про прогалини. p> Визначаючи право через норми чи сукупність норм, необхідно звертати увагу на застосування права в суспільних відносинах. p> Однак, мені б хотілося відзначити, що існують дійсні та уявні прогалини в праві.
Так, дійсний пробіл - це дійсне відсутність норми права, регулюючої конкретне громадське ставлення, у тому випадку, коли таке ставлення входить до сфери правового регулювання. Його слід відрізняти від уявного чи удаваного пропусків. Дійсний прогалину в праві може виникнути з початку правового регулювання або внаслідок розвитку нових відносин, які не могли бути передбачені законодавцем. Прогалини в праві об'єктивно можливі, а в деяких випадках просто неминучі. [2]
Разом з тим, діє правило, що якщо існує прогалина, то не можна на цій підставі відмовити в офіційній правовій оцінці поведінку осіб, що опинилися в ситуації, яка знаходиться у сфері правового регулювання. Проблематика дачі офіційної правової оцінки спірних правовідносин, насамперед, судами буде розглянута мною нижче.
Удаваним є пробіл, коли певне питання не регулюється правом, хоча, на думку того або іншої особи, групи осіб, повинні бути врегульовані нормами права.
Уявні (Що здається) прогалини випливають з уявлень, коли вважають, що громадська ставлення має бути врегульовано правовою нормою, хоча насправді воно взагалі перебуває поза тієї сфери, яке правом регулюється (любов, дружба і тощо). Зазвичай, такі подання характерні для людей необізнаних у праві. p> Говорячи про поняття такої категорії як прогалину в праві можна зупинитися на наступних його визначеннях.
Пробіл у праві - недосконалість права, відсутність реального змісту, яке повинно бути необхідним його компонентом. Деякі бачать у праві і навмисні пропуски, що значить - законодавець свідомо залишив питання, що знаходиться в полі його зору, відкритим з метою надати його рішення течією часу або віддавав його на розсуд практики. Необхідна теоретична розробка підстав залишення законодавцем тих чи інших питань без уваги. p> Прогалини у праві - це свого роду дефекти і волевиявлення законодавця, коли не усвідомлюються об'єктами право регулювання інститути, що підлягають закріпленню в праві. p> Прогалини - це дефекти системи права, коли відсутні окремі норми, а можливо й цілі їх сукупності.
Крім усього іншого, можна говорити і про обсяг пробельности у праві: говорити про повне відсутності необхідних нормативних актів або про неповноту чинного нормативного акту. Обсяг пробельности - також суттєво важливий момент у урегульованості правовідносин.
Говорити про повну відсутність необхідних правових актів можна, коли нормодатель НЕ врегулював відокремлену сукупність суспільних відносин, що вимагають закріплення правом, і тому відсутні конкретні норми права. Якщо на регулювання будь-яких обставин державна воля проявлена, то можна говорити про прогалини в праві як про повну відсутність нормативних актов.1 p> Тут же хотілося б підкреслити, що пробіл відрізняється від помилки, коли дані фактичні відносини врегульовані, але в силу змінених умов часу, в силу нових потреб та інтересів правове регулювання виявляється неправильним. p> Іншими словами, прогалину в праві є завжди мовчання права.2
Правові наслідки не настають у випадках кваліфікованого мовчання. Якщо законодавець не виявив позитивної волі на їх регулювання, це зовсім не означає, що він проявив негативну волю (це стосується, насамперед адміністративного та кримінального законодавства).
Основними критеріями встановлення прогалин виступають:
1. потреба правового регулювання.
2. не повинні суперечити вимогам чинного законодавства і нормам права.
3. наукова та правова політика законодавця як критерій встановлення пробіл.
4. воля держави на створення відповідних норм.
На жаль, фактом є те, що досягнення кінцевих цілей права затрудненно і ефективність діючих норм знижується, коли повністю відсутній необхідний нормативний акт.
Говорячи про прогалини в праві як про неповноту діючих актів, (йдеться про дефекти в оформленні державою своєї волі, про неповну її виразі за допомогою юридичних норм), не можна констатувати неповноту закону, якщо розуміти її як невідповідність змісту, логічного сенсу і буквального сенсу, вираженого в його текстуальної формі, усувається шляхом тлумачення. ...
