ка процедура укладення міжнародного договору, яка опосередковується шляхом видання Державною Думою спеціального федерального закону». До числа міжнародних договорів належать загальні договори про правову допомогу (включають норми у цивільних, сімейних, процесуальним відносинам) та спеціальні конвенції. Такі конвенції регулюють вузькі сфери діяльності: міжнародну торгівлю (Конвенція ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р); область інтелектуальної власності (Бернська конвенція про охорону літературних і художніх творів 1986 р діюча для Росії в редакції 1971); міжнародні перевезення (Угода про міжнародне прямому змішаному залізнично-водному вантажне сполучення 1959);
- визнається Російською Федерацією звичай слід розуміти як правило, сформульоване в якомусь документі (наприклад, у Міжнародних правилах тлумачення торгових термінів «ІНКОТЕРМС - 2000» і в Уніфікованих правилах і звичаях для документарних акредитивів (UCP 600 ) в редакції 2007 року). У даному випадку в наявності недоробка законодавця, бо, спеціально вказавши, що звичаї повинні бути визнаними в Росії, не закріпив, яким чином це визнання має бути виражене.
Окрему норму законодавець присвятив особливостям визначення застосовуваного права в рамках розгляду справи Міжнародним комерційним арбітражем. Міжнародний комерційний арбітраж не пов'язаний розділом VI частини третьої ГК РФ, оскільки відповідно до ст. 28 Закону РФ від 7 липня 1993 №5338-1 «Про міжнародний комерційний арбітраж» «Міжнародним комерційним арбітражем застосовує право, визначене згідно з колізійними нормами, які він вважає застосовними». Таким чином, при розгляді спору та виборі застосовного права Міжнародним комерційним арбітражем при відсутності угоди сторін може скористатися вибором застосовного права, звертаючись до колізійних норм розділу VI частини третьої ГК РФ, а до колізійних норм іноземного права.
Застосовуючи іноземне право, суд (або інший правозастосовний орган, посадова особа) повинен правильно встановити його зміст. Згідно зі статтею 1191 ЦК України «суд встановлює зміст іноземного права відповідно до тлумаченням, практикою застосування і доктриною, існуючими у відповідній іноземній державі».
У цих цілях суду надається кілька способів отримання інформації про зміст іноземного права: «з метою встановлення змісту норм іноземного права суд може звернутися в установленому порядку за сприянням і роз'ясненням до Міністерства юстиції Російської Федерації та інші компетентні органи або організації в Російській Федерації та за кордоном або залучити експертів ».
Новелою є включення в статтю 1191 ГК РФ додаткової норми у вигляді пункту 2, в силу якого «за вимогами, пов'язаним із здійсненням підприємницької діяльності, тягар доведення змісту іноземного права може бути покладено судом на сторони». При цьому підкреслимо, законодавець надає суду право, але не зобов'язує його зробити це.
«Зобов'язавши в певних випадках застосовувати іноземне право, російський законодавець залишив« лазівку »для російських суддів у пункті 3 ст. 1191 ГК РФ використовувати улюблений ними колізійних принцип - «закон суду». Правда, вдаватися до «закону суду» можна тільки після того, як були використані всі способи отримання інформації про іноземному праві. Коли всі заходи щодо встановлення змісту іноземного права виявляться безрезультатними, суд буде вправі застосувати російське право. В іншому випадку сторони можуть оскаржити винесене рішення, посилаючись на його незаконність і вказуючи в якості підстави незаконності неправильне застосування права ».
.2 Встановлення змісту іноземного права
Поряд зі ст. 1191 ГК РФ аналогічні положення з питань застосування норм іноземного права містяться в ЦПК РФ і АПК РФ. Згідно з ч. 5 ст. 11 ЦПК РФ «суд при вирішенні справ у відповідності з федеральним законом або міжнародним договором застосовує норми іноземного права». Більш розгорнуте правило з цього питання міститься в ч. 5 ст. 13 АПК РФ, де говориться, що «норми іноземного права застосовуються, по-перше, відповідно до міжнародного договору, по-друге, федеральним законом, по-третє, угодою сторін, укладеним відповідно до міжнародним договором або законом».
Таким чином, іноземне право має застосовуватися судом так, як воно застосовується в країні, де це право діє.
«Суд застосовує не тільки іноземні закони, але й звичаї, і судову практику іноземних держав в тих межах, в яких вони визнаються джерелами права в цих державах.
Згідно з положеннями чинного російського законодавства при застосуванні норм іноземного права суд встановлює зміст цих норм відповідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі.
З м...
