атньо одного з параметрів):
- є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді (вказівка ​​вигодонабувача і посередника є новелою нової редакції Закону; до 1 січня 2002 р. таке участь в угоді на визнання її зацікавленої не впливало);
- володіють 20 і більше відсотками акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді;
- займають посади в органах управління юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді (Враховуються посади в будь-якому з органів управління);
- займають посади в органах управління керуючої організації юридичної особи, яка є стороною, вигодонабувачем, посередником або представником в угоді (це положення є новелою нової редакції Закону). Зазначені параметри носять формальний характер, а певний суб'єкт визнається зацікавленим навіть у тих випадках, коли ні суспільство, ні сам цей суб'єкт не знали про наявність ознак зацікавленості.
Названий перелік не є вичерпним - в силу ч. 6 п. 1 ст. 81 Закону Статут суспільства може визначати інші випадки (наприклад, володіння менш ніж 20% акцій (Часток, паїв) юридичної особи-контрагента за угодою, або розширення числа родичів і т.д.), коли названі вище суб'єкти визнаються зацікавленими, що тягне особливий порядок схвалення відповідних угод.
Необхідно підкреслити, що наявність зацікавленості в здійсненні угоди не обов'язково означає, що зацікавлена ​​особа є стороною угоди. Так, в одній зі справ, розглянутих Президією ВАС у порядку протесту, ВАТ звернулося з позовом до ТОВ про визнання недійсним договору купівлі-продажу частини будівлі та застосування наслідків недійсності. За заявою позивача, член ради директорів ВАТ, який виконував в момент укладення договору обов'язки генерального директора товариства та який видав довіреність на підписання договору, через ланцюжок афілійованих осіб володів 100% часток у капіталі ТОВ (покупця). Порядок схвалення угоди з зацікавленістю ні дотримано, оскільки генеральний директор приховав від ради директорів факт своєї зацікавленості в здійсненні угоди. Однак суди в трьох інстанціях відмовили в позові. Мотивування: генеральний директор не був безпосередньо стороною у оспорюваної угоді і не брав участь в ній в якості представника або посередника. Тому суд не знайшов підстав для визнання оспорюваного договору угодою, в здійсненні якої є зацікавленість. Як вказала наглядова інстанція, ці доводи не можуть бути визнані законними та обгрунтованими. Відповідно до ст. 81 Закону В«Про АТВ» особами, заінтересованими у вчиненні товариством правочину, зізнаються, в зокрема, член ради директорів, особа, що займає посада в інших органах управління товариства, у разі, якщо зазначені особи, а також усі їхні афілійовані особи володіють 20% або більше акцій (часток, паїв) юридичної особи, яка є стороною угоди або бере участь в ній в якості , або посередника (формулювання старої редакції закону). Тому те, що генеральний директор не був стороною в договорі, не виключає можливості визнання договору угодою, в здійсненні якої є зацікавленість. В результаті акти нижчестоящих судів були скасовані, справа направлено на новий розгляд [5].
Слід враховувати, що якщо в інтересах однієї зі сторін по угоді діє представник, то угода (за наявності ознак зацікавленості) також вимагає спеціального схвалення.
Аналогічне визначення угоди із зацікавленістю мається і в Законі В«Про товариства з обмеженою відповідальністю (далі - про ТОВ)В» (ст. 45) (не згадується лише про В«вигодонабувачВ» і не робиться виключень для товариств, всі учасники яких зацікавлені в угоді): аналогічно встановлено правило про те, що при вирішенні спорів, що стосуються укладення товариством угод, у здійсненні яких є зацікавленість (стаття 45 Закону), а також великих угод (стаття 46 Закону), необхідно мати на увазі, що зазначені угоди можуть укладатися у випадках, передбачених Законом, за згодою загальних зборів учасників, а якщо в суспільстві створена рада директорів (наглядова рада) - відповідно до рішення цієї ради, що приймається ним у межах компетенції, наданої даному органу установчими документами товариства в рамках, передбачених Законом.
До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства законом віднесені прийняття рішень про укладання угод, у здійсненні яких є зацікавленість, якщо сума оплати по угоді або вартість майна, що є предметом угоди, перевищує два відсотки вартості майна, визначеної на підставі даних бухгалтерської звітності за останній звітний період, а також великих угод, якщо вартість придбаного або відчужуваного майна (або майна, щодо якого в результаті операції виникне можливість відчуження, наприклад при передачі його в заставу) становить понад п'ятдесяти відсотків вартості майна товариства.
1. ОСОБЛИВИЙ ПОРЯДОК ВЧИНЕННЯ УГОДИ, у вчиненні якого ИМЕЕТСЯ ЗАЦІКАВЛЕНІСТЬ
В
2.1. Загальні прави...
