ого права в силу настання наслідків, що суперечать публічному порядку, суд повинен визначити, яку норму права застосувати замість відхиленої. Як правило, в цьому випадку суди використовують норми свого права - lex fori. У коментованій статті зазначено, що при встановленні протиріччя застосування норми іноземного права російському публічному порядку В«при необхідності застосовується відповідна норма російського праваВ». Включення слів В«при необхідностіВ», відсутніх у колишньому законодавстві, допускає можливість застосування норм іноземного права. Суд повинен переконатися в неможливості знайти інші норми іноземного права замість неприйнятних і лише при їх відсутності звернутися до російському праву. p align="justify"> Концепцію публічного порядку в міжнародному приватному праві не можна В«будуватиВ» на відмінностях правових систем - ці відмінності послужили причиною появи міжнародного приватного права. Саме це відображено у ч. 2 статті 1193 ЦК РФ [4]. p align="justify"> Включення до ГК РФ положення про можливість застосування іноземного права у разі застосування застереження про публічний порядок, судячи з усього, сталося завдяки теоретичним досягненням російської правової думки.
Так, Л.А. Лунц зазначав: В«У тих випадках, коли застосування іноземного закону, до якого відсилає радянська колізійна норма, наштовхується на застереження про публічний порядок, зупиняється дія цієї колізійної норми. Немає підстав стверджувати, що в таких випадках завжди має бути застосований радянський закон. Іноді заповнення утворився пропусків можливе в порядку застосування іншого, найбільш близького до даного фактичному складу іноземного закону В». p align="justify"> Аналізуючи дану проблему, В.В. Кудашкин у своїй праці В«Актуальні питання міжнародного приватного праваВ» приходить до наступних висновків:
« силу того що проблема публічного порядку стосується незастосування іноземного права, якщо таке застосування суперечить публічному порядку країни, то сфера його дії стосується тільки незастосування іноземного права, а не інших форм його здійснення - використання та дотримання, які є формами позитивного ставлення до суб'єктивних прав і обов'язків. Виходячи з цього у випадку, коли в результаті дії застереження про публічний порядок іноземне право не застосовується, невиправдано застосування норм lex fori, так як залишаються засновані на ньому суб'єктивні права і обов'язки. p align="justify"> Дана ситуація вказує на те, що принцип тісного зв'язку правовідносини з правовою системою не знайшов об'єктивного застосування, так як він повинен забезпечити фактичне здійснення заснованого на ньому правовідносини, а якщо виявлена ​​зв'язок цього не забезпечила, значить вона об'єктивна, і слід ще раз детальніше дослідити зв'язки цього правовідносини з іноземним елементом з тією чи іншою правовою системою.
У цьому випадку не завжди можливе застосування т...
