ідносин - національне право цієї держави або іноземне право. Це питання вирішується на підставі колізійної норми, що міститься у внутрішньому, національному законодавстві або в міжнародному договорі.
Відносинами з іноземним елементом в міжнародному приватному праві називаються відносини, в яких беруть участь особи, які є громадянами іноземної держави. Наприклад, усиновлення дитини іноземним громадянином.
Іноземний елемент присутній і в тому випадку, якщо юридичний факт, на підставі якого відбуваються виникнення, зміну або припинення правовідносин, мав місце за кордоном. Наприклад, укладення або розірвання шлюбу між російськими громадянами було вироблено на території іноземної держави.
При наявності в сімейних відносинах іноземного елемента виникає питання про те, право якої країни підлягає застосуванню при їх регулюванні та органи якої країни компетентні приймати рішення в процесі такого регулювання. Всі дані проблеми відносяться до галузі міжнародного приватного права. Вирішуються ці питання на підставі спеціальних колізійних норм, що дозволяють визначити підлягає застосуванню право.
Колізійні норми, що регулюють застосування сімейного законодавства до відносин з іноземним елементом, містяться в різних джерелах. Насамперед це внутрішнє законодавство Російської Федерації. У Сімейному кодексі РФ існує окремий розділ, що складається з колізійних норм. Основна відмінність цих норм від утримувалися раніше в сімейному законодавстві полягає в тому, що вони допускають застосування до сімейних відносин іноземного права. Допустимість застосування іноземного права грунтується на загальновизнаних принципах міжнародного приватного права.
У теорії міжнародного приватного права існують два принципово різних підходи до природи іноземного права, що підлягає застосуванню. У деяких країнах воно розглядається як одне з фактичних обставин справи та її зміст має доводитися сторонами; в інших країнах, до числа яких належить і Росія, іноземне право має статус права, а не факту. Це означає, що його зміст не доводиться сторонами, а встановлюється правозастосувальними органами.
Встановлення змісту іноземного права - обов'язок компетентного російського державного органу, що здійснює його застосування. Відповідно до п.1 ст. 166 СК російські органи зобов'язані застосовувати іноземне право відповідно до його офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі. Суд, органи РАЦСу та інші органи Російської Федерації, які застосовують іноземне право, можуть звернутися до Міністерства юстиції РФ або інші компетентні органи або вдатися до допомоги експертів для отримання офіційного тексту іноземного закону, а також відомостей про його тлумачення, практиці і доктрині. Особи, що у справі, можуть сприяти у встановленні змісту і застосування іноземного права.
Проте, якщо, незважаючи на всі вжиті зусилля, встановити зміст іноземного права все ж виявилося неможливим, застосовується російське законодавство, оскільки в протилежному випадку право особи, яка звернулася до компетентного російський орган, залишилося б без захисту.
У деяких випадках, незважаючи на те що зміст іноземного права встановлено, його застосування може вступити в протиріччя з публічним порядком РФ. У цьому випадку замість іноземного права застосовується законодавство Росії. На підставі правила про публічний порядок може, наприклад, бути заборонено застосування іноземного сімейного законодавства, дискриминирующего жінок або осіб певної національності.
Колізійні норми містяться в міжнародних конвенціях, учасницею яких є Росія. Росія, на жаль, поки не приєдналася до більшості міжнародних конвенцій у галузі сімейного права.
Крім міжнародних конвенцій, сімейні відносини за участю іноземного елемента регулюють двосторонні договори про правову допомогу, укладені Росією з низкою держав. Колізійні норма, що містяться в СК РФ, Мінської конвенції та двосторонніх договорах, часто відрізняються один від одного. У разі розбіжності між колізійними нормами, що є частиною внутрішнього російського сімейного законодавства і нормами міжнародної конвенції або договором, застосовуються норми конвенції або договору.
При визначенні законодавства, застосовного до укладення шлюбу при наявності іноземного елемента, необхідно відповісти на два питання: право якої країни регулює форму і порядок укладення шлюбу і яке право застосовується для визначення шлюбної правоздатності осіб, що вступають в шлюб.
У п.1 ст. 156 СК зазначено, що форма і порядок укладення шлюбу на території РФ визначається законодавством РФ. Це означає, що незалежно від громадянства осіб, які укладають шлюб на території Росії, до форми та порядку укладення шлюбу застосовує...
