Про державне регулювання виробництва і обігу етилового спирту та алкогольної продукції raquo ;, дія цього закону не поширюється на громадян (фізичних осіб), які виробляють продукцію, що містить етиловий спирт для особистого користування, але не з метою збуту, навіть у великій кількості , оскільки саме по собі кількість вироблених немаркованих товарів не може свідчити про наявність ознак складу злочину, передбаченого ст. 1 711 КК РФ. Виробництво немаркованих товарів і продукції, що підлягають обов'язковому маркуванню, за змістом ст. 1 711 КК РФ являє собою систематично здійснюваний в значних кількостях процес їх виготовлення, що включає переробку вихідних або проміжних об'єктів, товарів або продукції, що підлягає по діючим нормативно-правовим актам маркуванні. При цьому слід враховувати, що способи та умови і?? товлення товарів (продукції) не мають значення для кваліфікації діяння. Вирішальне значення має наявність у особи, яка провадить їх, мети збуту.
На думку Ю. Щіголёва, «під виробництвом немаркованих товарів і продукції розуміються будь-які дії, в результаті яких поза встановленого порядку, без відповідного дозволу виготовлені або отримані товари або продукція, що є предметом складу злочину. Момент закінчення злочину, пов'язаного з виробництвом відповідних товарів або продукції, не слід пов'язувати з фактом отримання готового виробу. Сам по собі процес виготовлення, створення, вироблення товарів або продукції з метою їх збуту без належного маркування утворює склад злочину ».
Подібну позицію не можна підтримувати з наступних причин, на які в своїй роботі вказав І. Каминін. «Якщо законодавець визначив конкретні відносини, що становлять істота об'єкта злочину (у нашому випадку встановлений порядок виробництва і обігу підакцизної продукції та товарів), зазначає автор, то злочинними повинні визнаватися будь-які дії, спрямовані проти цього об'єкта. Іншими словами, виробництво буде визнано незаконним не тільки в результаті того, що воно здійснюється «поза встановленого порядку», а й шляхом порушення встановленого порядку.
Цікавим, на наш погляд, представляється визначення поняття провадження, дане А.В. Агафоновим. Він пропонує під виробництвом розуміти «виготовлення різноманітних товарів та продукції, які здійснюються різними підприємствами незалежно від форм власності, в тому числі і індивідуальними підприємцями». Це визначення більшою мірою відповідає розумінню розглянутого процесу виробництва, але не показують різницю між виготовленням та виробництвом. Більше того, він представляє їх як синонімів. З таким підходом не можна погодитися. Звертаючись до системного тлумаченню, наведемо як приклад різницю в конструюванні об'єктивної сторони ст. 228 і 2 281 КК, де в одному випадку законодавець говорить про виготовлення наркотичних засобів, психотропних речовин та їх аналогів, а в іншому - про виробництво зазначених предметів.
На розходження в розумінні термінів «виробництво» і «виготовлення» вказується і в актах судового тлумачення. Зокрема, у пункті 3 постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації № 9 від 27 травня 1998 «Про судову практику у справах про злочини, пов'язаних з наркотичними засобами, психотропними, сильнодіючими і отруйними речовинами» вказується, що «під виготовленням наркотичних засобів або психотропних речовин слід розуміти здійснені в порушення законодавства Російської Федерації умисні дії, спрямовані на отримання з наркотиками-містять рослин, лікарських, хімічних та інших речовин одного або декількох готових до використання та споживання наркотичних засобів або психотропних речовин, з числа включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів ». У цьому ж пункті Пленум роз'яснює, що «за змістом ст. 228 КК РФ як виготовлення слід кваліфікувати і виробництво наркотичних засобів або психотропних речовин, тобто дії, спрямовані на їх серійне отримання ». Отже, відповідно до позиції Верховного Суду РФ виробництво передбачає серійне виготовлення товарів і продукції. Також Верховний Суд, тлумачачи термін «виготовлення» стосовно до ст. 223 КК РФ у постанові «Про судову практику у справах про розкрадання, вимагання та незаконний обіг зброї, боєприпасів, вибухових речовин і вибухових пристроїв» від 12 березня 2002 № 5 вказує, що «під незаконним виготовленням вогнепальної зброї, комплектуючих деталей до нього , боєприпасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв, що тягне кримінальну відповідальність, слід розуміти їх створення без отриманої в установленому порядку ліцензії або відновлення втрачених вражаючих властивостей, а також переробку будь-яких предметів, в результаті чого вони набувають властивості вогнепальної, газової чи холодної зброї, боєприпасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв ». Позитивним у цьому розумінні виготовлення є прирівнювання до нього таких діянь, як відновлення властивостей і переробка.
