існих установок, пріоритетних по відношенню до державних інтересів. А саме «природне право ... настільки непорушним, що не може бути змінено навіть самим Богом» [4]. У цьому зв'язку слід погодитися із зауваженням, зробленим А. Венгеровим, що «теорія природного права, таким чином, знімала по суті проблему походження права, спираючись на первісному присутність у людини як у соціальної істоти певної суми прав» [5].
Але поряд з природним правом, з точки зору природно-правової доктрини, в суспільстві функціонує похідне від природного позитивне право, встановлене державою і що забезпечує можливістю державного примусу. На відміну від природного права право в позитивному сенсі виникає в результаті людського волеустановленного, воно не повинно суперечити вимогам права природного.
Історична школа права (Ф. Савіньї, Г. Пухта) в якості основного об'єкта пізнання і предмета наукового дослідження виділила феномен правогенеза та історичний розвиток правових явищ. З точки зору представників цього наукового напрямку право являє собою продукт історичного розвитку. Воно виникає, подібно до мови спілкування, стихійно. Так, на думку основоположника історичної школи Г. Гуго, «велика частина правових норм, що діють у даного народу, виникли стихійно, подібно до того, як виникли мову і звичаї цього народу, або, швидше за все, будучи частиною того й іншого, виникли в результаті звички »[6]. Схожі мотиви достатньою мірою чітко проглядаються і в іншого теоретика історичної школи - Г. Пухти, на думку якого «право, створюється вперше не державою, навпаки, останнє вже припускає правову свідомість, право, в охороні якого полягає головне завдання держави» [7] .
Теорії походження позитивного права
Юридичний позитивізм (І. Бентам, Дж. Остін, Г. Кельзен, Г. Шершеневич): право є продуктом цілеспрямованої державної діяльності, актом волі [8], вираженим у вигляді певних правил, наказом суверена. Правила поведінки, які не отримали формально-юридичного висловлювання, правовими не є. Правотворча діяльність держави може здійснюватися як у формі безпосереднього, так і санкціонованого правотворчості. У рамках безпосереднього правотворчості створюються так звані цивільні права та обов'язки (правила, що регламентують порядок формування та функціонування державної влади, набуття і втрати громадянства тощо). У рамках санкціонованого правотворчості держава визнає юридично значущими (правомірними, протиправними) правила поведінки, що склалися в ході природного розвитку суспільства (звичай успадкування майна померлого членами його сім'ї визнається державою правомірним, а звичай кровної помсти - протиправним).
Соціологічне позитивізм (Е. Ерліх, К. Лавеллін, Д. Френк, С. Муромцев): право, як система правил поведінки загальнозначущого характеру, формується в результаті соціального розвитку. Держава юрідізірует (наділяє юридичною силою, гарантує і санкціонує) вже сформовані в процесі суспільного розвитку правила поведінки. Так, наприклад, право за Є. Ерліха - це, перш за все, об'єктивне незалежне від прямого волеустановленного явище («живе право»), яке поступово перетворюється на систему правил («право другого порядку»), «за якими суди та інші установи оцінюють вчинки людей ... »[9]. До права другого порядку вчений відносив правові положення, встановлені законодавством та судовими рішеннями, призначені для охорони «живого права». Психологічний поз...
