едбачені установчим договором.
При веденні справ повного товариства його учасники, представляючи інтереси товариства у відносинах з третіми особами, виступають в якості органів юридичної особи. І хоча стосовно до господарським товариствам ГК РФ не називає їх (повних товаришів) органом товариства, тим не менш, вони виконують ці функції. В силу п. 1 ст. 53 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав і бере на себе цивільні обов'язки через свої органи.
Вважаємо, що повні товариші з урахуванням різних моделей ведення справ повного товариства - це органи повного товариства, що діють відповідно до закону, іншими правовими актами та установчим договором. Особливості їх формування є, але навряд чи здатні вплинути на функціональну приналежність учасників товариства до органів юридичної особи. При цьому ми не схильні поширювати режим інституту представництва на органи юридичної особи в цілому і на учасників повного товариства зокрема. Між юридичною особою та його органами немає представницьких відносин, що є предметом регулювання нормами гл. 10 ГК РФ.
Кожна модель ведення справ повного товариства володіє своїми достоїнствами і недоліками. Так, перша модель дає право кожному учаснику товариства діяти від імені товариства. Це можна розглядати, з одного боку, як плюс, з іншого - як мінус, оскільки така демократичність ведення справ призведе до анархії.
Навпаки, друга модель покликана забезпечити узгодження дій всіх учасників повного товариства. Ідея непогана, але в реальній дійсності її реалізація пов'язана зі значними труднощами. Навіть особисто-довірчий характер повного товариства не здатний гарантувати абсолютну єдність думок і голосів.
Перелік обов'язків повних товаришів, передбачених ст. 73 ГК РФ, не є вичерпним. Наприклад, повний товариш зобов'язаний брати участь у розподілі збитків (п. 1 ст. 74 ГК РФ).
Крім того, додаткові обов'язки учасників повного товариства можуть бути передбачені установчим договором.
Поряд з обов'язком учасника товариства брати участь у діяльності товариства, ст. 73 ГК РФ зобов'язує повного товариша внести не менше половини свого внеску до складеного капіталу товариства до моменту його реєстрації. Складеного капіталу - це вид майна товариства, що формується за рахунок внесків засновників товариства. Тому він (капітал) являє собою зареєстровану (зафіксовану) в установчому договорі і виражену в рублях сумарну вартість всіх вкладів, які засновники повного товариства вирішили об'єднати при створенні товариства.
Чинне законодавство не містить норми про мінімальний розмір складеного капіталу господарського товариства. На наш погляд, навряд чи таке відсутність можна розглядати як прогалину. Навпаки, виходячи з природи господарських товариств, вважаємо недоцільним законодавче встановлення мінімального розміру складеного капіталу товариства. Зазначений розмір повинен визначатися засновниками господарського товариства самостійно.
складеного капіталу господарських товариств не виконує гарантійну функцію, спрямовану на забезпечення інтересів кредиторів. Стосовно до господарським товариствам для кредиторів важливо, хто є повними товариствами і яке їх майнове становище.
За великим рахунком статутного капіталу господарських товариств також не виконує функції гарантії, хоча б тому, що його розмір в більшості випадків не здатний забезпечити інтереси кредиторів.
За загальним правилом (ст. 74 ГК РФ) прибуток і збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі. Однак інше правило може бути сформульовано в установчому договорі або в іншому угоді учасників. Наприклад, залежно від особистої участі товаришів у діяльності товариства повні товариші можуть домовитися про іншій пропорції розподілу прибутку і збитків. У той же час ГК РФ не допускає угоду учасників про усунення будь-кого з повних товаришів від участі в прибутку або збитків. Така угода є нікчемним.
Цивільний кодекс РФ (п. 2 ст. 74) забороняє розподіл прибутку між повними товаришами у випадку, якщо внаслідок понесених товариством збитків вартість його чистих активів стане менше розміру його складеного капіталу. Дана заборона діє до тих пір, поки вартість чистих активів не перевищить розмір складеного капіталу. При цьому законодавець переслідує єдину мету - надати стимулюючий вплив на учасників повного товариства з тим, щоб вони проявили мінімум зацікавленості у підтримці платоспроможності товариства, хоча б до рівня його складеного капіталу.
Але навряд чи це правило здатне якимось чином вплинути на долю товариства, так само і на ділові відносини товариства з кредиторами. Головна гарантія інтересів кредиторів - це субсидіарна відпові...
