Ф).
Учасник повного товариства зобов'язаний особисто брати участь у його діяльності відповідно до умов установчого договору. Разом з тим Цивільний кодекс РФ (ст. 73) не встановлює жодних санкцій за пасивна поведінка товариша у справах товариства. Тому ми згодні з думкою про те, що систематичне неучасть у справах товариства можна розцінювати як грубе порушення, що є підставою для виключення такого учасника з товариства відповідно до п. 2 ст. 76 ГК РФ. З іншого боку, товариш може бути фактично звільнений від обов'язку особисто брати участь у справах товариства.
У зв'язку з цим виникає питання: чи можна, використовуючи конструкцію установчого договору, звільнити товариша від такої участі? На наш погляд, немає. Правило п. 1 ст. 73 ГК РФ є імперативною нормою, а тому установчий договір в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ має відповідати обов'язковим для сторін правилам, встановленим законом й іншим правовим актам (імперативним нормам), які у час його ув'язнення.
Учасники повного товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Насамперед, відзначимо, що відповідальність повних товаришів по відношенню до відповідальності товариства є субсидіарної. У літературі поширена думка про те, що вона (відповідальність) настає тільки за умови недостатнього майна товариства. Дана думка представляється помилковим. Дійсно, така умова не передбачено у ст. 75 ГК РФ і не слід із загального правила п. 1 ст. 399 ГК РФ. В силу п. 1 ст. 399 ГК РФ для притягнення до субсидіарної відповідальності достатньо відмови основного боржника задовольнити вимоги кредитора або неотримання ним в розумний строк відповіді на пред'явлену вимогу.
Солідарний характер відповідальності повних товаришів означає, що кредитор товариства має право пред'явити вимогу як до всіх товаришам спільно, так і до будь-якого з них окремо, причому як повністю, так і в частині боргу (п. 1 ст. 323 ГК РФ).
З метою захисту інтересів кредитора ГК РФ (п. 2 ст. 75) містить правило, згідно з яким учасник повного товариства, який не є його засновником, відповідає за боргами товариства нарівні з іншими учасниками за зобов'язаннями, що виникли до його вступу в товариство. Більше того, товариші, які вибули з товариства, також відповідають за зобов'язаннями товариства, що виникли до моменту його вибуття, нарівні з іншими учасниками, що залишилися протягом двох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства за рік, в якому він вибув з товариства. Вельми жорстке правило!
І ще один аспект відповідальності учасників повного товариства за його зобов'язаннями. Угода повних товаришів про обмеження або виключення відповідальності, передбаченої ст. 75 ГК РФ, мізерно. Це правило свідчить про те, що імперативна норма закону не може бути змінена приватним угодою.
За загальним правилом управлінські функції в повному товаристві здійснюються за наявності згоди всіх учасників (ст. 71 ГК РФ). Однак установчим договором можуть бути передбачені випадки, коли рішення приймається більшістю голосів учасників. Таке виключення дозволяє учасникам товариства в спірних ситуаціях виходити на конкретне рішення, оскільки з деяких принципових питань досягти одностайного рішення всіх учасників не завжди можливо.
Буквальне тлумачення правила п. 1 ст. 71 ГК РФ дозволяє прийти до висновку, що зазначені виключення застосовні до окремих випадків. Інакше кажучи, загальне правило про одноголосне вирішенні зберігає свою дію навіть у тих випадках, коли в установчому договорі сформульовані умови про прийняття рішення більшістю голосів.
Оскільки Цивільний кодекс РФ передбачає можливість ухвалення рішення більшістю голосів, остільки немає заборони, на наш погляд, встановлювати в договорі правило про те, що з деяких питань управління діяльністю повного товариства відповідні рішення приймаються кваліфікованою більшістю голосів учасників.
При підрахунку голосів учасників повного товариства слід керуватися правилом про те, що кожен повний товариш має один голос. Інший порядок визначення кількості голосів учасників товариства може бути передбачений установчим договором.
Цивільний кодекс РФ (ст. 72 ГК РФ) проводить відмінність між управлінням в товаристві і веденням справ повного товариства. Ведення справ означає представництво інтересів товариства у відносинах з третіми особами. Кодекс пропонує на вибір три моделі ведення справ повного товариства:
а) кожен учасник товариства має право діяти від імені товариства (загальне правило);
б) всі учасники товариства ведуть справи спільно;
в) ведення справ доручено окремим учасникам. Два останніх варіанти ведення справ можуть бути пер...
