ажатися збиток від незаконного підприємництва і в яких випадках цей збиток повинен визнаватися великим, залишаючи рішення цих питань на розсуд правоприменителя з урахуванням конкретних обставин справи. Це негативно впливає на формування правозастосовчої практики.
Як нам видається, проблеми кваліфікації незаконного підприємництва слід розділити на дві групи. Першу з них складають проблеми, пов'язані з особливостями диспозиції ст.171 КК РФ, а саме, її бланкетний характер, що ускладнює залучення до кримінальної відповідальності за діяння, передбачене ст.171 КК РФ, і викликає проблеми, пов'язані із захистом прав підприємців.
Другу групу складають проблеми відмежування суміжних і однорідних злочинів і конкуренція незаконного підприємництва з іншими складами злочинів.
Автор зазначає, що для впорядкування правозастосовчої практики вищестоящим судовим інстанціям (Верховному Суду РФ) доцільно дати роз'яснення деяких категорій, використовуваних для розкриття такого складу злочину як незаконне підприємництво.
2.1 Суб'єктивні ознаки складу незаконного підприємництва
Суб'єктом злочину є фізична особа, яка вчинила злочин, здатне нести за скоєне кримінальну відповідальність, якщо воно володіє наступними ознаками: досягнення встановленого кримінальним законом віку; осудність.
Найбільш вдалім, на думку автора, є збірне визначення суб'єкта незаконного підприємництва, запропоноване А.Е. Жалінського Суб'єктом злочину може бути будь-яка особа, яке, здійснюючи підприємницьку діяльність, виявилося зобов'язаним пройти реєстрацію, отримати ліцензію. Наявність цього обов'язку у певної особи встановлюється виходячи з фактичного значення прийнятих особою рішень і здійснюваних ним дій і фактично здійснюваного ним контролю за підприємницькою діяльністю .
Дослідження питання про суб'єкта незаконного підприємництва показало, що їм є будь-яка особа, яка досягла 18 років або емансиповані особа, яка досягла 16 років.
Вивчення юридичної літератури показує, що з питання про мінімальний вік кримінальної відповідальності суб'єкта незаконного підприємництва висловлені різні судження. Так, на думку А.Е. Жалінського, при незаконному підприємництві цей вік становить 16 років. Такої ж думки дотримуються А.Г. Корчагін, А.В. Щербаков та інші фахівці в галузі кримінального права.
Іншу позицію займає Ю.П. Кравець, який вважає, що суб'єктом злочину, передбаченого ст.171 КК, є особа, здатна своїми діями набувати і здійснювати цивільні права, створювати цивільні обов'язки і виконувати їх (цивільна дієздатність), у тому числі здійснювати підприємницьку діяльність. Така здатність виникає у громадянина в повному обсязі з настанням повноліття, тому суб'єктом аналізованих злочинів може бути особа, яка досягла 18 річного віку raquo ;. Такого ж погляду дотримуються і деякі інші автори, наприклад П.І. Панченко, В.Є. Мельникова, Т.О. Кошаева. Зокрема, Т.О. Кошаева звертає увагу на те, що повна дієздатність виникає тільки з настанням повноліття, при цьому автор посилається на аналіз слідчої і судової практики, згідно з яким вік засудженого за незаконне підприємництво був завжди вище вісімнадцяти років.
Суб'єкт злочину, передбаченого ст.171 КК Російської Федерації, безперечно спеціальний. Спеціальний суб'єкт - особа, яка, крім необхідних ознак суб'єкта (осудність і досягнення певного віку), володіє ще й особливими додатковими ознаками, що обмежують можливість залучення інших осіб до кримінальної відповідальності за вчинення даного злочину.
Крім загальних ознак суб'єкта даного злочину можна виявити особливі риси спеціального суб'єкта стосовно до кожної формі незаконного підприємництва
Так, суб'єктом цього злочину можуть бути: особи, які мають статус індивідуального підприємця; інші особи, які здійснюють підприємницьку діяльність без реєстрації в якості індивідуального підприємця; особи при здійсненні незаконної підприємницької діяльності організацією; особи, які здійснюють підприємницьку діяльність без ліцензії; Керівник організації; особа, яка фактично виконує обов'язки або функції керівника організації.
У літературі піддавалося критиці положення, згідно якому засновник не є безпосереднім співвиконавцем незаконного підприємництва. Так, на думку Е.Д. Горевий., А.Н. Шабунін пропонувалося визнати суб'єктом цього злочину ??laquo; як засновників та учасників, так і працівників юридичної особи, в обов'язки яких входять надання відомостей для реєстрації та ліцензування, контроль за дотриманням вимог ліцензій raquo ;.
Однак автор не погоджується з цією позицією, вважаючи, що фізична особа, що є засновником юридичної особи і здійснює підприємницьку дія...
