ї практики - найчастіше ознака розриву між теорією і практикою, між університетами та палацами правосуддя. Але на цій підставі не можна робити висновок, що судові рішення не є джерелом права. Щоб мати правильне уявлення з даного питання, потрібно не стільки цікавитися формулюваннями різних авторів і доктринальними творами, скільки звернути увагу на інший чинник - на все збільшується число різного роду збірників та довідників судової практики.
Ці збірники і довідники пишуться не для істориків права або соціологів і не для задоволення їх читачів: вони створюються для юристів-практиків, і їх роль з'ясовна лише тим, що судова практика є в прямому сенсі слова джерелом права. Кількість і якість цих збірок можуть дати уявлення і про важливість судової практики як джерела права в романо-германських правових системах.
Але судова практика відмовляється створювати правові норми, оскільки це, на думку суддів, справа лише законодавця і урядових або адміністративних властей, уповноважених на те законодавцем.
Подібність тієї ролі, яку відіграє судова практика у всіх країнах романо-германської правової сім'ї, обумовлено не тільки традицією, але також принципами організації, способом підготовки і підбору суддів. У цьому всі країни романо-германської правової сім'ї мають ряд характерних рис.
Всюди судова система побудована за ієрархічним принципом. Спори підвідомчі по першій інстанції судам, розташованим по всій території країни. Над ними є значно менше число апеляційних судів. Будівлю вінчає верховний суд. Це сама загальна схема, але в її рамках зустрічаються і відмінності. Наприклад, вельми несхожі суди першої інстанції; їх може бути кілька видів залежно від характеру суперечок. Крім змальованої вище загальної судової системи в ряді країн є й інші незалежні від неї юрисдикції, наприклад, у Франції, де систему адміністративних судів вінчає Державна рада.
Судді в країнах романо-германської сім'ї - це, як правило, юристи, які професійно і постійно займаються судовою діяльністю. Але загальний принцип знає і винятки. У деяких країнах на певний час на суддівські посади можуть обиратися не юристи (наприклад, сільські кантони в Швейцарії). Судді зазвичай призначаються довічно, і принцип незмінності служит однією з основних гарантій їх незалежності. Але існує й інший порядок, наприклад, у Швейцарії судді Федерального суду обираються на 6 років Союзним зборами. Вони можуть бути переобрані, що часто і відбувається.
Звернемо увагу ще на один елемент - стиль судових рішень. Хоча судові рішення в країнах романо-германської сім'ї схожі в тому, що повинні бути мотивовані, стиль, в якому вони складаються, відрізняється від країни до країни. У деяких країнах (Франція, Нідерланди, Бельгія та ін.) Використовується французька техніка - судове рішення, стисле в одній фразі, вважається тут тим досконаліше, ніж воно коротше і стриманішими. В інших країнах, таких, як ФРН, Швейцарія, Швеція, Греція, Італія, судові рішення часто містять посилання на попередні рішення або на доктринальні твори.
Розглянемо тепер питання, допустимо або неприпустимо особливу думку суддів, що залишилися в меншості. Цей інститут знаходить прихильність багатьох країн романо-германської правової сім'ї, зокрема країн Латинської Америки. У Європі можливість особливої ??думки забезпечується письмовим характером процесу - в цьому випадку, голосування особи, що залишилося в меншості, буде відображено в протоколі, але не отримає розголосу. На противагу цьому у ФРН закон 1970 року надав суддям Федерального конституційного суду право зрадити гласності їх особливу думку, розходиться з думкою більшості, що прийняв рішення. Як виняток із загального принципу в особливих випадках може бути встановлений обов'язок судді слідувати певному прецеденту або лінії, встановленої прецедентами. Наприклад, у ФРН такий авторитет доданий рішенням Федерального конституційного суду.
4. Доктрина
Протягом тривалого часу доктрина була основним джерелом права в романо-германської правової сім'ї; саме в університетах були головним чином вироблені в період XIII-XIX століть основні принципи права. І лише недавно з перемогою ідей демократії та кодифікації першість доктрини було замінено першістю закону.
Оскільки ця зміна відбулася порівняно недавно, а також якщо врахувати, що закон на практиці - це не те, що закон в теорії, то з урахуванням цих двох факторів можна встановити справжнє значення доктрини всупереч часто зустрічається спрощеним формулам , згідно з якими вона не є джерелом права.
Глава 2. Структура права
.1 Публічне і приватне право
У всіх країнах романо-германської правово...
