середню дію авторських правий як прав людини розглядалося дію загальновизнаних принципів і норм міжнародного права та міжнародних договорів. Але мова досі йшла про авторське правовідносинах, в якому іноземний елемент відсутній.
Тепер же мається на увазі використання участі в міжнародному договорі для подолання колізій законів.
Особливо важливо відзначити, що крім зазначених вище міжнародних угод Російська Федерація бере участь у ряді багатосторонніх універсальних угод, що позначаються в доктрині неформальним терміном Берн-плюс raquo ;. Це означає, що вони пропонують такий рівень охорони авторських прав, який відштовхується від основи, встановленої в Бернської конвенції, і перевершує її. До числа таких угод відносяться Договір ВОІВ про авторське право (так званий інтернет-договір) і конвенція TRIPS (Угода про торговельні аспекти права інтелектуальної власності).
Є ще одна помітна характерна особливість російського авторського права, яка полягає в значному радіаційному ефекті raquo ;, чиниться на нього міжнародними угодами з випередженням участі в них або формально за межами покладених ними зобов'язань (зокрема, прийняття на себе Росією зобов'язання довести рівень охорони авторських прав до того, що був встановлений в рамках регіональної уніфікації ЄС). Можна навіть сказати, що ми маємо справу з прикладами гармонізації авторського права.
Однак участь у міжнародному договорі не є єдиним способом подолання колізій в авторському праві. Росії відомий і такий спосіб, як пряме визнання авторських прав іноземців в законі в односторонньому порядку, шляхом надання національного режиму (асиміляції) (ст. Одна тисяча двісті тридцять одна і +1256 ГК РФ).
Особливо гостинним російське право проявило себе при цьому відносно особистих немайнових прав іноземних авторів. Таким правам п. 1 ст. Тисяча двісті тридцять одна ГК РФ був відразу надано екстериторіальний характер, що легко пояснити. По-перше, право авторства (його тлумачення від протилежного означає заборону на плагіат) або право на недоторканність твори знаходяться буквально на межі моралі і культури поведінки в цивілізованому суспільстві. Ну, а по-друге (будемо прагматиками), одностороннє визнання таких прав не покладає на російську сторону жодних фінансових обтяжень: платити за них не треба.
Про одну з правових схем, які прийшли у вітчизняне право з європейської директиви (Директиви ЄС від 29 жовтня 1993 про узгодження термінів захисту авторських і суміжних прав (93/98/ЕС)), слід розповісти особливо. Ця схема в її національному переломленні наочно ілюструє зіткнення інтересів учасників авторського правовідносини. Мається на увазі статус публікатора.
Відповідно до ст. 1 337 і 1 338 ГК РФ публікатор оживляє чуже творче твір, вже перейшло в суспільне надбання (термін дії авторського права при цьому поновлюється). Він здатний придбати права і знову, щодо твору, авторське право на яке не виникало взагалі. Положення частини четвертої ГК РФ діють в цьому випадку із зворотною силою, і відбувається це заради нетворчого суб'єкта - ситуація сама по собі унікальна. Для придбання авторських прав йому потрібно лише правомірно оприлюднити чужий твір. Ні про яку зв'язку твору з особистістю питання не ставиться, і тим самим суб'єктивні авторські права виводяться за межі сфери прав людини. Критерій охороноздатності за п. 1 ст. 1228 ЦК РФ (твір як результат творчої діяльності) переноситься на обличчя інше, ніж первинний правовласник (тобто в даному випадку публікатор), і діє у відриві від останнього. Права публікатора, формально суміжні, в силу прямої відсилання п. 3 ст. 1 338 та п. 1 ст. 1339 до положень глави ДК РФ про авторське право (ст. 1266 і +1229 відповідно) автоматично трансформуються в авторські, минаючи законодавчий бар'єр у вигляді загальних критеріїв охорони.
Положення публікатора виявляється суперечливим ще й з наступної причини. В силу ст. 1339 він наділяється не тільки майновими правами (що було б вже немало, враховуючи їх винятковий характер), але і особистим немайновим правом - правом на недоторканність і захист твору від спотворення. Ситуацію загострює наступний автоматичний, імперативно відбувається перехід цього особистого немайнового правомочності далі в силу одного лише факту укладення публікатором договору про передачу виключних прав. Як же виявилося можливим відступ від закріпленого у п. 1 ст. 1265 правила про те, що особисті немайнові права автора (нерозривно пов'язані з його особистістю) невідчужуваними і не передається, а відмова від них нікчемний? Та всього лише шляхом формального поширення на публікатора сфери дії суміжних прав (тоді як за допомогою згаданого вище юридико-технічного прийому - відсилання до положень ЦК РФ про авторське право - їм фактично купується статус власника авторських прав).
Відзначимо, що в інспірували появу в російському законодавстві фігури публікатора Директиві ЄС 1993 не тільки не йшло мови про визнання ...
