льне значення для змісту договору (п. 2 ст. 1211 ЦК РФ). Таким чином, ключову роль у визначенні застосовного права за ЦК РФ відіграє поняття "виконання, що має вирішальне значення" для договору. Розуміючи всю умовність, конвенціональність цього терміна, законодавець спеціально встановлює цілий ряд презумпцій, що дозволяють більш точно визначити, виконання якої саме зі сторін має вирішальне значення в різних цивільно-правових договорах (п. 3 ст. 1211 ЦК РФ). Так, у договорах купівлі-продажу стороною, що здійснює "вирішальне виконання", презюміруется продавець, в договорах підряду - підрядник, в договорах перевезення - перевізник і т.д. Таким чином, у ЦК РФ створюється струнка система колізійних норм, визначальних зобов'язальний статут угоди, яка поєднує необхідну формальну визначеність зі значною гнучкістю у регулюванні договірних зобов'язань [19]. p> Слід особливо відзначити, що ГК РФ не обмежується одним лише визначенням зобов'язального статуту договору, але і вперше у вітчизняному законодавстві встановлює його межі. Так, в силу ст. 1215 ЦК РФ застосовне право (зобов'язальний статут) регулює права та обов'язки сторін договору, питання тлумачення, виконання, припинення договору, наслідки його недійсності і деякі інші. br/>
ГЛАВА III. ВСТАНОВЛЕННЯ ЗМІСТУ ІНОЗЕМНОГО ПРАВА
3.1. Механізм встановлення змісту іноземного права.
У попередній розділі ми розглянули стадію колізійного регулювання, на якій правопріменітель з'ясовує чи застосовується колізійна норма взагалі, яка саме і права якої вона відсилає; особливості та умови застосування цієї колізійної норми. У разі якщо застосування до розглянутого правоотношению підлягають матеріальні норми вітчизняного права механізм їх застосування зрозумілий. Однак якщо застосуванню підлягають норми іноземного права у правоприменителя виникає питання: як встановити зміст цього іноземного права і які юридичні наслідки, у разі якщо зміст цього права не буде встановлено? Відповіді на це питання присвячена дана глава. p> Вітчизняна правова доктрина виходить із того, що суд або інший правозастосовний орган знає своє право і його застосовує. Суд не зобов'язаний спочатку знати зміст іноземного права, до якого відсилає вітчизняна колізійна норма. Однак якщо колізійних питання вирішене і застосуванню підлягає іноземне право, то суд повинен визначити зміст його розпоряджень. Причому встановлення змісту норм іноземного права є обов'язком правоприменителя, яка покладена на нього законом.
Метою встановлення змісту іноземного права є визначення нормативно-правової основи прийнятого рішення, як цього вимагає федеральний закон або міжнародний правовий договір. Зміст норм іноземного права встановлюється судами загальної юрисдикції, арбітражними судами, третейськими судами, а також іншими органами, уповноваженими застосовувати іноземне право [20]. p> Основним вимогою до правоприменителю при розгляді приватноправового відносини є застосування норм іноземного права таким чином, як якщо б воно розглядалося в тій країні, до закону якої відсилає колізійна норма.
Країни англо-американського права виходять з принципово іншого ставлення до іноземному праву і по-іншому вирішують питання, про те хто зобов'язаний встановлювати його зміст.
Згідно англо-американської доктрині та практиці суд застосовує тільки своє власне право, проте він може визнати суб'єктивні права, що виникли під дією іноземного права. При цьому іноземне право розглядається як фактичне обставина, яке поряд з іншими фактичними обставинами виступає доказами у справі. Представити суду докази зобов'язані боку, звідси всі докази, пов'язані з утриманням норм іноземного права, під дією яких виникло спірне суб'єктивне право, зобов'язана представити заінтересована сторона. Суд лише оцінює подані сторонами докази, в тому числі і з приводу змісту конкретного правила іноземного права та обгрунтованості домагань на основі цього правила. Отже, суд не застосовує іноземне право як юридично обов'язкові приписи, а оперує ним як фактом у справі.
Англійські юристи Д.Чешир і П.Норт кажучи про застосування іноземного права висловлюють думка, що єдиним законом, застосовуваним суддею, є закон місця розгляду справи. Проте через наявність у справі іноземного елемента іноземний закон - це факт, який має бути прийнятий до уваги. Якщо питання про іноземному праві не піднімається зацікавленою стороною, то суд вирішує справу на основі англійської права.25
Російське право наказує правоприменителю застосовувати норми матеріального права, обраного сторонами, а за відсутності угоди сторін з цього питання - визначати їх згідно з колізійними нормами, які в даному випадку він вважає застосовними (ст.28 Закону РФ "Про міжнародний комерційний арбітраж").
У ряді випадків сторона, що посилаєть...
