привласнюваного майна ні носило особа, якій таке майно не повірено, воно ніколи не зможе привласнити майно ні повністю, ні частково, а, отже, воно ніколи не зможе бути ні виконавцем, ні співвиконавцем розкрадання шляхом присвоєння.
Характерною ознакою спеціального суб'єкта виступає використання для вчинення злочину службових повноважень, що є обов'язковою ознакою, наприклад, такого злочину, як отримання хабара (ст. 430 КК РБ). Кваліфікований склад отримання хабара - вчинення цього злочину групою осіб за попередньою змовою - означає, що хабар приймають два або більше посадових особи, які домовилися про спільне одержання хабара до початку вчинення цього злочину. Для правильної кваліфікації дій винних осіб за ознакою вчинення злочину «групою осіб за попередньою змовою» величезне значення має встановлення того факту, що кожна з утворили групу посадових осіб є співвиконавцем отримання хабара. Неодмінною умовою для визнання посадової особи учасником групи хабародавців є наявність у нього службових повноважень, які вона повинна використовувати для вчинення дій, що обумовлюють отримання цією особою частини загального незаконної винагороди. Наявність зазначених повноважень має встановлюватися стосовно кожного з посадових осіб, що зараховуються до членів групи з попередньою змовою. Посадові особи, що не володіють зазначеними повноваженнями, можуть виступати в якості інших співучасників (Не співвиконавців) отримання хабара, що не завжди враховується у судовій практиці.
Викладене положення також означає, що в тих випадках, коли в статті Особливої ??частини Кримінального кодексу в якості кваліфікуючої обставини у злочині зі спеціальним суб'єктом вказано вчинення злочину організованою групою, то обов'язковою є участь в організованій групі як мінімум двох осіб, що володіють ознаками спеціального суб'єкта. Незважаючи на те, що всі учасники організованої групи визнаються співвиконавцями злочину, дане положення не може бути поширене на групову участь у злочині зі спеціальним суб'єктом. Підставою для такого висновку є те обставина, що кваліфікація дій учасників організованої групи є становищем загальним, а кваліфікація дій спеціальних суб'єктів у складі організованої групи є становищем спеціальним, конкуренція ж між загальним і спеціальним становищем дозволяється на користь спеціального положення. Приміром, склад отримання хабара є особливо кваліфікованим, якщо цей злочин скоєно організованою групою (ч. 3 ст. 430 КК РБ). Одержання хабара організованою групою припускає, що для скоєння цього злочину дві посадові особи або більше об'єдналися в стійку, керовану групу для отримання хабарів. І це повинні бути не будь-які посадові особи, а лише ті, які відповідають писаному суб'єкту отримання хабара. Недолжностнимі особи не можуть входити в таку організовану групу хабарників, тобто не можуть бути визнані членами організованої групи, і їх сприяння хабарникам повинно розглядатися як співучасть в отриманні хабара організованою групою (вид співучасті - пособництво), але не як соисполнительство в отриманні хабара організованою групою [25, с. 218].
Слід звернути увагу, що в самому кримінальному законі міститься підтвердження справедливості викладеного правила кваліфікації співучасті в злочинах зі спеціальним суб'єктом, таким підтвердженням є примітки до глави про військових злочинах (гл. 35 КК РБ): «1. Військовими визнаються передбачені цією главою злочини проти встановленого порядку проходження військової служби, вчинені особами, на яких поширюється статус військовослужбовця. 2. Особи, не зазначені в частині першій справжніх приміток, несуть відповідальність за співучасть у скоєнні військових злочинів в якості організаторів, підбурювачів і пособників ».
Але не можна не погодитися з тим, що залучення неспеціальних суб'єктів до вчинення злочину зі спеціальним суб'єктом свідчить про підвищену суспільну небезпеку вчиненого злочину. Дійсно, з фактичною точки зору, не настільки вже й принципово, чоловік і жінка застосовує фізичне чи психічне насильство до жінки, яку гвалтує чоловік. Однак це не скасовує пособніческую роль поведінки жінки з позиції інституту співучасті. І якщо є необхідність у спеціальному посилення відповідальності насильника, то таке посилення повинно бути здійснене за допомогою прямої вказівки в кримінальному законі. Сказане повною мірою відноситься і до будь-яких іншим випадкам співучасті в злочинах зі спеціальним суб'єктом [20, с. 124].
Ексцес виконавця - це вчинення виконавцем таких діянь, що не охоплювалися умислом інших співучасників, коли виконавець виходить за рамки досягнутої співучасниками домовленості.
При характеристиці ексцесу виконавця до уваги беруться лише ті обставини, що мають юридичне значення, тобто є ознаками складу злочину і тому безпосередньо впливають на кваліфікацію. Наприклад, різної буде кваліфікація розкрадання, якщо обумов...
