івним чином порядок діяльності судових влади, визначається більш-менш точно законом і становить область так званого цивільного процесу.
Що стосується стародавнього Риму, то будь-яких прямих вказівок на те, як була справа в цій галузі в епоху царів, ми не маємо. Зважаючи на це доводиться і тут взяти час кілька пізніший, але більш нам відоме (наприклад, тих же законів XII таблиць), і потім, встановивши загальний напрямок історичної еволюції, робити зворотні висновку щодо епохи передувала.
Головним джерелом (хоча та неповною) наших відомостей про стародавній цивільному процесі в Римі є римський юрист II століття по Р. Х. Гай, який стосується цього питання в четвертій книзі свого дійшов до нас твори "Institutiones" (10-29).
Гай повідомляє, перш всього, що найдавнішою формою цивільного процесу були в Римі так звані leges actiones. Чому процес цього періоду називається legis actio, на цей питання Гай дає подвійну відповідь: або тому, каже він, що ці форми процесу були створені законом ("vel ideo quod legibus proditae erant "), або тому, що в них претензії сторін спору повинні бути виражені словами того закону, на який вони спираються ("vel ideo ipsarum legum verbis accommdatae erant "); так, наприклад, пред'являючи позов про порубки гілок, не можна було говорити "vites", а треба було вжити слово "Arbores", бо що відноситься сюди закон XII таблиць говорив тільки de arboribus succisis. Недотримання належної формули тягло за собою повну втрату процесу.
Однак, ні те ні інше пояснення Гая не може бути прийнято, бо в той час, до якого належить зародження цих форм суду, ми не можемо припустити існування такого великої кількості законів, leges, які регулювали б і хід виробництва, і саме цивільне право з належними подробицями. Ймовірно, "lege agere "в найдавніше час позначало просто - діяти, здійснювати право законним чином на противагу незакономірні насильству.
Існувало, продовжує потім Гай, п'ять основних форм legis actio: sacramento, per judicis postulationem, per condictionem, per manus injectionem і per pignoris capionem. Слідом за тим він приступає до опису цих форм, але значна частина цього опису для нас у манускрипті втрачена, внаслідок чого відсутню доводиться заповнювати іншими, здебільшого дуже уривчастими повідомленнями.
Але перш, ніж ми приступимо до загального опису зазначених форм, необхідно вказати, що для початку процесу неодмінно необхідно особиста присутність як позивача, так і відповідача. При цьому істотним питанням є, звичайно, [с.61] як змусити відповідача з'явитися до суду, інакше своїм ухиленням він міг би паралізувати саму можливість процесу. Характерною рисою давньоримського права служить те, що державна влада сама не викликає відповідача і не примушує його у випадку завзятості до такої явці; доставити відповідача на суд - це справа самого позивача. З цією метою позивачу дається своєрідний засіб, що носить назву in jus vocatio88; йому присвячені перші постанови законів XII таблиць, але звичайно, цей засіб не створено законами XII таблиць, бути може, тільки точніше регламентовано.
Закони XII таблиць говорять: "Si in jus vocat ito; ni it, antestamino; igitur em capito. Si calvitur pedemve struit, manum endo jacito ".
Згідно з цим постановою, позивач може вимагати від відповідача явки до суду там, де він його зустріне (проте, вторгатися в будинок позивач не повинен), причому відповідач зобов'язаний негайно підкоритися цій вимозі ("ito"). У разі відмови позивач повинен опротестувати цю відмову перед свідками ("Antestamino") і затримати відповідача силою ("igitur em capito "); в разі опору або спроби до втечі, відповідач підлягає manus injectio (див. нижче), тобто eo ipso робиться як би засудженим по суду в повне розпорядження позивача.
Якщо для відповідача слідувати зараз же до суду незручно, то він може дати позивачу обіцянку з'явитися в небудь інший день, підкріпивши це обіцянка поручительством-якого іншої особи. Такий поручитель називається vas, а саме порука vadimonium. Рівним чином, до vadimonium вдаються і тоді, якщо під час провадження справи виявиться необхідним відкласти його до іншого дня.
Коли сторони з'явилися в суд, тобто в епоху царів - до царя, то хід справи буде різним у залежності від зазначених вище modi agendi90, тобто форм legis actio.
1) Перша форма, legis actio sacramento (або sacramenti, або per sacramentum), тобто, в описі Гая, по суті, процес-парі. Сторони висловлюють в урочистих формулах свої претензії і [с.62] призначають у заставу своєї правоти відому грошову суму, яка і називається sacramentum, звідки назва самої форми. Суд формально вирішує потім питання про те, чий заставу програний - "utrius sacramentum justum sit, utrius injustum ": сторона права отримує свою заставу назад, сторона неправа втрачає його на користь скарбниці. Але, само собою зрозуміло, вирішуючи цей формальний питання, суд implicite91 вирішує питання і про саму претен...