ня відповідача) недоведеними і відмовити в позові або усунути заперечення. Неправильне застосування іноземного права не служить підставою для скасування рішення в порядку ревізії, бо вважається, що ревізійний порядок має на увазі однаковість у застосуванні лише німецького закону.
Австрійський закон стоїть на тих же позиціях, що і практика ФРН. Однак, на відміну від практики ФРН, в Австрії допускається ревізія рішень з мотивів неправильного застосування іноземного права.
Італійська доктрина виходить з того, що відсилання до іноземного права призводить до перетворення іноземного закону в італійський, і він інкорпорує до складу італійського права. Тлумачення іноземного закону повинне відповідати духу італійського законодавства. Суддя встановлює і застосовує іноземний закон В«ex officioВ». Неправильне застосування іноземного закону вважається підставою для ревізії рішення.
У тих країнах Латинської Америки, де застосовується кодекс Бустманте, іноземне право застосовується судами В«Ex officioВ». Щоправда, сторони можуть доводити іноземне право поданням суду свідоцтва двох юристів-громадян відповідної країни. При відсутності інших доказів зміст іноземного права може бути встановлено дипломатичним шляхом. Неправильне застосування іноземного права служить приводом для касації. В Аргентині, одній з країн Латинської Америки застосовується принцип, згідно з яким встановлення змісту іноземного права - це питання факту, на який сторони можуть послатися і який вони повинні довести.
У Франції за загальним правилом іноземне право розглядається як питання факту. Це означає, що розкриття змісту іноземного права має здійснюватися шляхом доказів, наприклад у формі письмових висновків іноземних юристів, хоча сторони можуть звернутися до суду з проханням самим зробити необхідні дослідження.
В Англії та Іспанії іноземне право також доводиться як питання факту. Звичайними способами докази в цих країнах є висновки експертів (Expert's reports), а також докази в усній формі (Oral evidence).
У США це питання належить до процесуальному праву. Він регламентується Федеральними правилами цивільного процесу (ФПГП) США. Ними встановлено, що сторона, яка має намір поставити питання, що стосується права іноземної держави, повинна зробити це шляхом повідомлення у формі змагальних паперів (notice by pleadings) або іншим розумним повідомленням у письмовій формі. Вирішуючи питання про застосування іноземного права, суд США може розглянути будь-якій іншій відноситься до нього матеріал або джерело, включаючи свідчення під присягою (Testimony), як представлені небудь стороною, так і іншим чином, що допускаються ФПГП США. Рішення суду розглядається в подібних випадках як В«судове постанову з питання права В»(Ruling on a question of law).
З даної норми видно, що процесуальне право США з питання докази іноземного матеріального права менш формалізовано, ніж інші правові системи. Це дає можливість суду застосувати будь-які способи доказів, що відповідають інтересам сторін та суду.
У Росії застосування іноземного права регулюється матеріальним і процесуальним правом (ст. 12 АПК). Так, у ст. 1191 ЦК РФ говориться наступне:
В«I. При застосуванні іноземного права суд встановлює зміст його норм згідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі.
2. З метою встановлення змісту норм іноземного права суд може звернутися в установленому порядку за сприянням і роз'ясненням до Міністерства юстиції РФ і інші компетентні органи чи організації в РФ і за кордоном або залучити експертів.
Особи, що у справі, можуть представляти документи, що підтверджують зміст норм іноземного права, на які вони посилаються в обгрунтування своїх вимог або заперечень, і іншим чином сприяти суду у встановленні змісту цих норм.
За вимогами, пов'язаним з здійсненням сторонами підприємницької діяльності, тягар доведення змісту норм іноземного права може бути покладено судом на сторони.
3. Якщо зміст норм іноземного права, незважаючи на вжиті згідно з цією статтею заходи, в розумні строки не встановлено, застосовується російське право В».
Аналіз зазначених норм показує, що російське право при визначенні змісту іноземного права дотримується принципу, що полягає в тому, що визначення іноземного права - це питання права, а не питання факту.
Як йдеться в ст. 1193 ЦК РФ норма іноземного права не застосовується у виняткових випадках, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (Публічному порядку) РФ. У цьому випадку при необхідності застосовується відповідна норма російського права. Застереження про публічний порядок має досить давню історію. Вона отримала широке висвітлення в доктрині, закріплена в законодавстві і судовій практиці багатьох країн. У той же час навряд чи можна сказати, що поняттю В«публічний порядокВ» властива достатня визначеність.
Р...
