осійське право традиційно виходить з так званої В«негативної концепціїВ» публічного порядку, в відповідно до якої публічний порядок не ототожнюється з якоюсь сукупністю матеріально-правових норм національного права (як це, наприклад, відбувається у Франції, де панує В«позитивна концепціяВ» публічного порядку), а виражається через неприйнятні властивості самого іноземного закону, чиє застосування може завдати істотної шкоди правопорядку країни.
У російському законодавстві термін В«публічний порядокВ» використовується як синонім основ російського правопорядку. Російське законодавство не містить визначення публічного порядку, хоча на практиці суд найчастіше звертається до формулювання ст. 169 ЦК РФ, визнає недійсним угоди, зроблені з метою, що суперечить основам правопорядку і моральності. При цьому відмова у застосуванні іноземного права не може бути заснований лише на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи РФ (ст.1193 ЦК).
Таким чином, з вищевказаних норм можна зробити наступний висновок, що в разі невідповідності норм іноземного
права фундаментальним імперативним нормам російського права, застосовується російське право.
Шведське право також стоїть на позиції незастосування іноземного права, коли спір розглядається в Швеції, якщо його застосування несумісне з публічним порядком, під яким зазвичай розуміють невідповідність норм іноземного права В«основним принципам шведського права В». До таких принципу м в доктрині відносять імперативні норми, які стосуються, зокрема, обмежень у сфері валютного обміну, експортно-імпортного контролю, контролю над цінами, а також норми антимонопольного законодавства та ін
Відмова шведських третейських судів від застосування іноземного права формально вони не означає заміну іноземного права шведським правом (lex fori), правда часто в аналогічних випадках застосовуються норми, узяті з шведського права.
У новому Шведському Законі В«про арбітраж В»від 4 березня 1999 року також ще міститься положення про те, що якщо до арбітражної угоди підлягає застосуванню іноземне право, то воно не застосовується, якщо спір не може бути вирішений арбітрами згідно з правом Швеції. Тут мається на увазі арбітрабельність. Згідно іноземному праву поняття відсутності арбітрабельності при вирішенні спорів досить широке, причому не тільки за шведським, а й з інших систем права. Так, іноземне право не застосовується по цій підставі в наступних випадках:
1) наявності антимонопольного (Антитрестівського) законодавства (РФ, США, ЄС та ін);
2) коли спір стосується цінних паперів (фондових);
3) дійсності і недійсності деяких видів промислової власності (патентів, товарних знаків тощо), крім ноу-хау;
4) форми зовнішньоекономічних операцій, що здійснюються, наприклад, російськими юридичними особами, незалежно від місця їх здійснення. Їх форма визначається лише законодавством РФ (ст. 1209 ЦК України). Дія цієї норми носить екстериторіальний характер. p> 5) екстериторіальне застосування мають антитрестовські закони США, що стосуються встановлення цін, монополізації ринку, конкуренції і пр.;
6) дієздатності юридичних осіб, яка визначається за законами їх реєстрації;
7) коли йдеться про право власності на нерухомість;
8) інші випадки, оскільки зазначений перелік не є вичерпним.
Слід зазначити, що при розгляді питання про матеріально-правовому регулюванні зовнішньоекономічних угод, найбільш ретельному дослідженню повинні бути піддані внутрішні матеріальні норми цивільного права окремих держав, а норми міжнародних конвенцій і договорів, прямо регулюють операції такого роду без застосування колізійних норм. p> При їх розгляді необхідно відзначити те, що суттєвою специфічною рисою зовнішньоекономічних відносин є об'єднання в єдину систему різних за суб'єктивної структурі відносин, які обумовлюють застосування різних методів і засобів правового регламентації. Існує два рівня відносин: по-перше, відносини між державами та іншими суб'єктами міжнародного права (зокрема між державою і міжнародними організаціями) універсального, регіонального, локального характеру; по-друге, відносини між фізичними і юридичними особами різних держав (сюди відносяться і так звані діагональні відносини - між державою та іноземними фізичними та юридичними особами). Саме відносини між фізичними і юридичними особами відіграють вирішальну роль у здійсненні зовнішньоекономічної діяльності.
Перші регулюються нормами міжнародного (публічного) права, другі - національним правом кожного держави і, перш за все, міжнародним приватним правом. Однак норми міжнародного права, регулюючи міждержавні стосунки під зовнішньоекономічній сфері, мають зростаюче значення для регулювання приватноправових відносин.
Роль міжнародного права в регулюванні зовнішньоекономічних угод здійснюється у двох напрямка...
