(а іноді і піклувальника) правовий статус, що дозволяє йому в зовнішніх правовідносинах бути представником підопічного. Як видається, така подвійність змісту притаманна багатьом актів, видаваним органами влади.
Пропонується розглядати виникнення відносин з опіки (піклування) як укладення договору - досягнення угоди опікуна (піклувальника) з муніципальним освітою про здійснення опіки (піклування) протягом зазначеного в ньому строку або до відпадання відповідних умов (п. 2 ст. 157 ЦК України) безоплатно або на умовах зустрічного майнового надання. Підставою виникнення відносин опіки (піклування) є договір, правомірний юридичний акт.
Договір є угодою сторін, а угода являє собою вольовий акт, волевиявлення осіб, результат вольового процесу. Вольовий момент в угоді основний ... raquo ;. Цей момент ми вважаємо доведеним фактом вільного прийняття опіки. Складні в реальній дійсності відносини повністю відповідають положенням п. 1 ст. 421 ГК РФ про свободу в укладенні договору.
Крім того, угода є вільним вираженням волі її учасників - юридично рівних суб'єктів 2. Юридична рівність названих сторін, на нашу думку, очевидно й існує на момент виникнення правовідносин, а також забезпечується надалі свободою їх припинення.
І, нарешті, договір - це угода про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (ст. 420 ЦК України). Даний ознака також присутній в угоді опікуна (піклувальника) з відповідним публічним суб'єктом, оскільки, як вказувалося, з цієї домовленості виникає зобов'язання опікуна (піклувальника) здійснювати на користь третьої особи ряд дій, які можуть бути віднесені до таких видів об'єктів цивільних прав, як послуги (про предмет даної угоди мова піде далі).
Наявність в процесі виникнення правовідносин опіки (піклування) кількох юридичних фактів і необхідність їх накопичення який суперечить висловлену нами твердженням про те, що підставою виникнення правовідносини є договір. Не слід ототожнювати договір документ і договір - юридичний факт. Цивільно-правові договори укладаються не тільки за допомогою складання єдиного документа, підписаного сторонами. Законом передбачені складні процедури укладення договору на торгах, укладення договору в обов'язковому порядку, що передбачають вчинення цілого ряду дій.
У висновку угоди про опіку (піклування) чималу роль відіграє і воля підопічного громадянина. Пункт 3 ст. 35 ГК РФ вимагає врахування його бажання raquo ;. Згода підопічного (якщо воно може бути виражене) на встановлення опіки чи піклування з боку конкретної особи за чинним законодавством не є обов'язковою умовою виникнення правовідносин. Видається, що у випадках встановлення опіки (піклування) над неповнолітнім, які досягли 10 років, така згода має бути отримано, як це вимагається при передачі дитини в прийомну сім'ю (ст. 154 СК РФ). Це пов'язано з особливими завданнями опіки (піклування) над дітьми, виконання яких неможливо при негативне ставлення дитини до громадянина, який здійснює його виховання. На нашу думку, відповідні зміни повинні бути внесені до Сімейного кодексу РФ. У найзагальнішому вигляді визначення поняття зазначеного договору може бути наступний: за договором про опіку (піклування) одна сторона (громадянин) зобов'язується охороняти права і інтереси зазначеного в договорі недієздатного або не повністю дієздатної особи (підопічного), здійснюючи всі необхідні юридичні та інші дії в користь цієї особи і за його рахунок або за рахунок іншої сторони договору (публічного суб'єкта, від імені якого виступає орган опіки та піклування).
Специфікою володіє виникнення правовідносин попередньої опіки (піклування), про необхідність введення яку вже йшлося. Для встановлення опіки (піклування) в даному випадку не потрібно перевірки встановлених законом умов виникнення правовідносин. Досить заяви (оферти) опікуна і постанови органу опіки та піклування (акцепту). Встановлення попередньої опіки (піклування) повинно розглядатися як виняток, а не правило, і допускатися тільки в тих випадках, коли інтереси недієздатного або не повністю дієздатної особи вимагають його негайного пристрою.
Даний договір повинен містити отменітельное умова про припинення його дії у випадку якщо після закінчення двох місяців органу опіки та піклування не будуть надані необхідні для встановлення постійної опіки відомості, а також у разі якщо до закінчення двох місяців виявила незаконне призначення опікуном чи піклувальником саме даної особи. Положення про попередню опіці можуть бути сформульовані наступним чином: У випадках коли в інтересах недієздатного або не повністю дієздатної особи потрібно здійснити його негайне пристрій, орган опіки та піклування має право провести тимчасове призначення опікуна (піклувальника) без дотримання порядку, встановленого Цивільним кодексом. Така оп...
