ч) порушує клопотання про застосування запобіжного заходу перед незалежним арбітром (судом, судовим слідчим), а інша сторона (захист) має право заперечувати і оскаржувати обгрунтованість цієї міри. Але в сучасному російському законодавстві ця умова витримано лише для обрання в якості заходів заходу взяття під варту та домашнього арешту (ст. 108 КПК).
Розшукової порядок полягає в тому, що запобіжний захід обирається ведучим процес органом за своєю ініціативою. Так відбувається в російському кримінальному процесі при застосуванні всіх інших запобіжних заходів слідчим, дізнавачем, органом дізнання, прокурором в стадії попереднього розслідування. Цим порушується корінне правило змагального процесу рівноправність сторін. Сторона звинувачення (Слідчий) обирає щодо сторони захисту (обвинуваченого) запобіжний захід. Але рівноправні суб'єкти не віддають один одному обов'язкові для виконання накази. Розшукова процедура застосування процесуального примусу може бути виправдана тільки в невідкладних ситуаціях.
Не сприяє змагальності, і ініціатива суду в застосуванні запобіжних заходів. У позовній процесі дії суду завжди повинні знаходитися в межах позову (скарги, клопотання, обвинувачення). Чинний КПК дозволяє суду обирати запобіжний захід без клопотання обвинувача (у тому числі і всупереч його бажанню ч. 10 ст. 108; ч. 3 ст. 237; ст. 255), Однак в силу прямої дії ст. 123 Конституції РФ суд не повинен обирати запобіжний захід, якщо державний або приватний обвинувач проти неї заперечує.
Дізнавач і слідчий обирають або змінюють запобіжний захід у справі, прийнятому до свого провадження. При цьому процесуальний закон не передбачає отримання письмової згоди начальника органу дізнання для обрання запобіжного заходу дізнавачем. Він має право обрати або змінити запобіжний захід при затвердженні обвинувального укладення (ч. 2 ст. 221) або при прийнятті справи до свого провадження. Прокурор має право дати письмову вказівку слідчому і дізнавачу про обрання запобіжного заходу. Суд приймає рішення про запобіжний захід у досудовому виробництві за клопотанням органів кримінального переслідування (взяття під варту і домашній арешт); скасовує запобіжний захід за скаргою сторони захисту. У судовому провадженні питання про запобіжний захід вирішує суд. p> Рішення про обрання запобіжного захід набуває чинності з моменту винесення, за винятком випадків, коли потрібне отримання судового рішення або санкції прокурора. Так, рішення дізнавача чи слідчого про обрання застави набуває чинності після отримання санкції прокурора, а рішення про обрання домашнього від арешту або під варту допускається лише за судовим рішенням.
Застосування запобіжного заходу це процесуальні дії, здійснювані з моменту прийняття рішення про обрання запобіжного заходу до її скасування або зміни (П. 28 ст. 5). Сукупність процесуальних дій з виконання прийнятого рішення про обрання конкретної міри захід регулюється ст. 102-109 і залежить від...
