и законодавства, його систематизація і т.п., радянський теоретик права Б.В.Шейндлін нарахував п'ять значень терміну "форма", застосовуваних до права. Свою роботу, де досліджувалася ця проблема - "Сутність радянського права", він написав у 1959 році, а в той час не були ще відомі деякі сучасні аспекти широкого розуміння права. Чи не були розвинені тоді й дослідження про законодавчої техніки.
Але не варто думати, що суперечка про правильність застосування термінів "джерело права" і "форма права "був специфічним суперечкою радянського часу. Подібного роду думки про необхідності точного визначення термінів висловлювалися ще дореволюційної російської теорії права. Так, наприклад, Н.М.Коркунов бачив значення поняття "Джерело права" насамперед у тому, що "з його допомогою всякий може визначити наперед, з можливою точністю, при дотриманні яких обов'язкових правил він може бути забезпечений від домагання з боку інших ... Саме ці форми об'ектівірованія юридичних норм, службовці визнанням їх обов'язковості ... називаються джерелами права ". [9] При цьому він відрізняв таке поняття "джерела" від сили, яка творить право, оскільки законодавець мимоволі творить право, а також суб'єктивного правової свідомості і таких понять як "природа речей", "справедливість" і навіть від "науки права", оскільки розуміння цих категорій різними людьми різна і саме по собі не може служити мірою загальнообов'язковості. Аналогічно, пояснювали значення поняття "джерело (форма) права" Є.М. Трубецькой, В.М. Хвостів. Навпаки, Г.Ф. Шершеневич, визнаючи, що назва джерела права здавна носять ті форми, в яких виражаються норми права, вважав за краще термін "форми права ".
З усього вищевикладеного видно, що, незважаючи на різні точки зору щодо всіх можливих значень понять "форми права" і "джерело права", думки авторів сходяться в одному: терміни "форма права" і "джерело права" вживаються при висвітленні даної теми в одному і тому ж значенні зовнішньої форми об'єктивізації, вираження права чи нормативної державної волі.
Таким чином, юридичними джерелами, або формами права слід вважати "... офіційні форми вираження і закріплення (а також зміни чи скасування) правових норм, діють в даній державі ". [10] Саме з таких позицій ми і будемо розглядати джерела (форми) права в даній роботі.
Види форм (джерел) права та їх роль у різних правових системах
Історія розвитку права, і зокрема аналіз сучасних тенденцій у праві, показує, що зміст права може знайти своє вираження в різних, але не в будь-яких формах. Певний утримання зовсім не може бути укладена у будь-яку юридичну форму. Вибір змісту і форми правових норм залежить від об'єктивних передумов. Разом з тим вибір конкретної форми права і наділення її певної юридичної силою залежить також і від волі державної влади, представленої відповідним нормоустанавлівающей органом.
Щоб визначити різницю джерел права, необхідно звернутися до будови юридичної норми. У кожній нормі права можна відокремити зміст і веління. Перша частина описує те повеління, яке ставиться громадянам, друга частина наказує триматися цієї поведінки. Це теоретичне відмінність надзвичайно важливо для розуміння джерел права, Наприклад, проект закону тотожний за змістом з законом, але у нього бракує другого елемента, приєднання якого перетворює проект у закон, тобто в джерело (форму) права. Також стосовно вирішення спірного питання. Воно може виявитися однаковим і в тлумаченні вченого юриста і в тлумаченні вищого суду. Відмінності між ними по суті з юридичної точки зору немає до тих пір, поки державної влади не буде додана обов'язковість того чи іншого. Насамперед, державна влада може самостійно, від свого імені виробити і оголосити зміст норми в формі закону, але цілком можливо, що державна влада надасть іншим виробити зміст і обмежиться тим, що наділить його своєю санкцією і тим додасть створеним нормам юридичний характер. Кому буде надана вироблення змісту норм, залежить від розсуду державної влади. Крім неї ніхто в суспільстві не може надати своїм нормам юридично обов'язковий характер і, отже, ніякі форми вираження норм не можуть без волі державної влади мати значення джерел (форм) права.
Відповідно в Залежно від розсуду державної влади джерела права можуть бути досить різні, розрізняючи за часом, місцем і юридичною силою.
Державна влада може дозволити своїм органам, наприклад судам, застосовувати ті норми, які виробилися силою побутових відносин у суспільному середовищі. Норми звичаєвого права, хоча і створюються крім участі державної влади в виробленні їх змісту, але юридичний характер набувають з волі державної влади. Це не самостійне джерело права як закон, а похідний. Цьому погляду, мабуть, суперечить та обставина, що зміст деяких норм звичаєвого права старіше самої державної влади. При цьому досить частому запереченні упускають з уваги, що норми співжиття можуть виникнути й ...
