були» узгодити якась умова, яке потім викликало суперечку, то при судовому розгляді приймаються до уваги докази про наявність у даній сфері звичаїв ділового обороту.
Разом з тим сторони вправі включати в договір умови, що суперечать звичаям ділового обороту. Рівним чином вони можуть трансформувати звичаї ділового обороту в умови договору, і в цьому випадку звичаї набувають чинності істотних умов угоди.
Застосування звичаїв передбачається спеціальними нормативними правовими актами, зокрема ст. 134, 135 Кодексу торговельного мореплавства Російської Федерації, і може випливати з положень міжнародних договорів.
Варто вказати, що в сучасних умовах товарний оборот включає в себе великий обсяг і велику різновид різного види торговельних угод. Внаслідок цього виходить так, що правова система жодної держави не може містити в собі всі способи вирішення різних конфліктів контрагентів.
Більш того, економічні процеси обумовлюють нові види і форми торгових операцій.
Саме тому особливу роль у сфері міжнародної торгівлі набувають недержавні форми регулювання, зокрема lex mercatoria (лат. торгове право), яке, по суті, встановлює звичаї міжнародної торгівлі - правило поведінки, що склалося у сфері міжнародного товарного обороту.
Разом з тим не будь-яке правило поведінки може класифікуватися як звичай торгового обороту.
Для того, щоб у цьому розібратися, нам знадобитися визначити ознаки звичаїв міжнародної торгівлі, які характерні їм у якості джерел lex mercatoria:
) звичаями є ті правила поведінки, які складаються в результаті їх багаторазового однакового застосування, тобто правила, що відображають типовий хід комерційної практики - «торгові звички»;
) правила носять універсальний характер стосовно до тієї чи іншої галузі міжнародного товарообігу, тобто можуть бути застосовні незалежно від державної приналежності, територіального знаходження суб'єктів. Сполучною сферою застосування даних правил служить галузь міжнародного комерційного обороту;
) зазначені правила зберігаються протягом тривалого періоду часу в постійному, незмінному вигляді;
) широка популярність даних правил поведінки в тій чи іншій сфері міжнародної комерційної діяльності стосовно контрактів певного типу, тобто передбачається знання про існування і змісті звичаїв у суб'єкта, що належить до міжнародної ділової колу. Слід зазначити, що місцеві та регіональні звичаї не мають критерію широкої популярності, тому сторони не вправі посилатися на звичаї внутрішньої торгівлі своєї країни за участю в міжнародному комерційному обороті;
) участь у міжнародній комерційній діяльності передбачає прийняття зазначених правил в якості регулятора за замовчуванням, тобто навіть якщо не було прямо вираженої згоди на їх використання.
У той же час ст. 9 Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (Відень, 1980. Далі - Віденська конвенція) [4] встановлює, що сторони пов'язані будь-яким звичаєм, щодо якого вони домовилися. Якщо така домовленість була відсутня, то відповідно до п. 2 ст. 9 Віденської конвенції вважається, що сторони мали на увазі застосування звичаїв до договору, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах такого роду й відповідній галузі торгівлі.
При колізіях національного законодавства і звичаїв практика національних судових інстанцій йде по шляху визнання більшої юридичної сили за звичаями міжнародної торгівлі, ніж диспозитивними нормами міжнародних угод та національного законодавства.
На цю тенденцію звертають увагу багато дослідників.
Аналогічну позицію займає арбітраж Міжнародної торгової палати (МТП), в якому суд застосував міжнародні торгові звичаї як складову частину lex mercatoria замість положень національного законодавства, визначеного на підставі колізійних норм. При цьому арбітраж вказав, що закон країни продавця (lex venditoris) передбачає занадто короткі терміни для проведення огляду поставленого товару, що не відповідає загальноприйнятим торговим звичаям, і використовував для вирішення справи відповідні звичаї.
Заслуговує на увагу той факт, що звичаї є невід'ємною частиною торгової практики незалежно від того, чи знала сторона про існування конкретного звичаю.
Дана обставина стала вирішальним і для арбітражу, який все частіше визнає практичну застосовність принципу професійної компетентності і тим самим підтверджує використання об'єктивної теорії при розгляді питань про застосування торгових звичаїв.
Ілюстрацією може служити суперечка між ТОО «Ме...
