пільства.
Такий підхід до розумінню проблеми походження права використовується в західній літературі. Так, французькі автори Р. Пенто і М. Гравітц визнають: "Будь-яке людське суспільство визначається правом і неможливо без певного правопорядку. У родових кланах і племенах процес розробки норм набував містичний характер; він вироблявся як би від імені і за рахунок надприродних сил ". Інший автор, шведський дослідник Е. Аннерс, у своїй книзі "Історія європейського права" використовує поняття "примирливе право родового ладу ", поширюючи тим самим феномен права на родової лад суспільства.
Що ж таке архаїчне право і як його реконструювати, адже багато людські суспільства давно пройшли цю стадію розвитку? Е. Аннерс пропонує звернутися до аналізу законів северогерманских народів часів середньовіччя, в яких містяться інститути родового права, тобто до аналізу давніх історичних пам'яток права. Інший спосіб, пропонований цим автором, полягає в дослідженні правової культури сучасних суспільств, що перебувають у соціальному часі родового ладу, - Саме цей підхід найменше вставлений у вітчизняній правовій літературі. Це сфера інтересу кількох соціологічних дисциплін - юридичної антропології та юридичної етнології. Які ж ознаки архаїчного права виділяють юридичні етнологи і антропологи?
В§ 2. Архаїчне право з позиції юридичної етнології та юридичної антропології
Юридична етнологія вивчає архаїчне право - таку стадію розвитку права, яку багато сучасних суспільства вже пройшли. Однак цим не вичерпується інтерес юристів-етнологів. За визнанням відомого французького дослідника Ж. Карбоньє, предметом вивчення також "може бути живе минуле, якщо таке право ще і сьогодні є чинним для якоїсь етнічної групи на нашій планеті ". Вивчення цього "живого минулого" має велике значення для юристів-етнологів, так як дослідження архаїчного права проводиться з використанням сучасних соціологічних методів, таких, як включене спостереження, експеримент та ін Велике значення етнологи надають такого методу отримання правової інформації, як опитування осіб, які мають соціальний авторитет. Я. Курчевский пише з цього приводу наступне: "У традиційній культурі, що не спирається на письмові приписи, пізнання прав і обов'язків можливе лише за допомогою розпитувань, підкріплених безпосереднім спостереженням ". Все це збільшує наші шанси на краще розуміння походження права.
Які ж характеристики архаїчного права виділяються в юридичній етнології? Підкреслюється, що це право притаманне доіндустріальним товариствам, з низкою застережень указують на його усну форму (так, архаїчне зміст може бути притаманне і письмовим пам'ятників права, наприклад законами Хаммурапі); пов'язують існування цього права з особливою юридичної ментальністю (дологический, містичної). В якості одного з прикладів цього мислення служить згадка Ж. Карбоньє про те, що "властиві дологический ментальності антропоморфізм і уявлення про причинності породжують таку систему відповідальності, при якої покарання в рівній мірі поширюється на людей і на тварин, на того, хто вчинив дію, та на його батьків і сусідів ". Про анімістичних уявленнях давніх людей, що лежать в основі первісних правопорядков, писав у своїй роботі "Чисте вчення про право" Г. Кельзен. Наведемо цитату з його роботи: "В давнину в Афінах існувала особливий суд, в якому порушувалися справи проти каменю, списа або якогось іншого предмета, яким - Як вважалося, не знаючи, - був убитий чоловік. І навіть в середні століття ще можна було подати до суду на тварину, наприклад на бика, який вбив людину, або на сарану, яка знищила врожай. Притягнуте до відповідальності тварина судили і стратили з дотриманням необхідних юридичних формальностей - точно так само, як людину ". Інший приклад, який ілюструє зв'язок звичаю з міфологічними уявленнями людей, призводять Р. Давид і К. Жоффре-Спінози: "У поданні африканця звичай пов'язаний з міфічним ладом універсуму. Покора звичаєм означає повагу предків, останки яких злилися з грунтом, а дух витає над живими. Порушення звичаю може спричинити саму неймовірну негативну реакцію духів землі, бо природне і надприродне - поведінку людей і поведінку природи - все пов'язано в цьому світі ".
У цьому зв'язку велике значення для з'ясування архаїчного правосвідомості мають дослідження в галузі соціальної та індивідуальної правової психології. В якості одного з яскравих і самобутніх дослідників у цій галузі можна назвати Л.І. Петражицького (1867-1931). p> Специфічною характеристикою архаїчного права визнають особливі процесуальні форми розгляду спорів (наприклад, різні поєдинки) і особливі форми судових доказів (ордалії). У етнологічної літературі наводяться приклади поєдинків. Так, у деяких австралійських кочових груп засобом вирішення суперечок були поєдинки, які проводилися під контролем старших. "Сторони боролися з великою люттю, але тільки до "першої крові", після чого раніш...
