і існує кілька варіантів укладення публічного договору.
Варіант 1. Пропозиція про укладення публічного договору (оферта) виходить від сторони, для якої укладення цього договору є обов'язковим.
З метою укладення договору з даного варіанту комерційна організація повинна направити споживачеві проект договору в письмовій формі. Якщо протягом тридцяти днів споживач не направить комерційної організації протокол розбіжностей, то договір буде вважатися укладеним в тому випадку, якщо споживач здійснить конклюдентні дії, що підтверджують його згоду укласти договір (акцепт) відповідно до п. 3 ст. 438 ГК. З урахуванням роз'яснень, що містяться в п. 2 інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 5 травня 1997 г. №14, договір буде визнано укладеним, не тільки у випадку оплати споживачем товарів (робіт, послуг) відповідно до умов проекту договору як це передбачено п. 3 ст. 438 ЦК, а й у разі фактичного споживання (користування) споживачем товарів (робіт, послуг) комерційної організаці??, Незалежно від факту оплати.
Якщо ж споживач, отримавши проект договору, направить протокол розбіжностей комерційної організації, то договір може бути укладений шляхом узгодження умов сторонами, або в разі спору - шляхом визначення спірних умов договору судом (ст. 446 ЦК).
Варіант 2. Пропозиція про укладення публічного договору (оферта) виходить від споживача
У цьому випадку при незгоді комерційної організації з умовами проекту договору, спрямованого споживачем, вона має право направити протокол розбіжностей. Після отримання протоколу розбіжностей, якщо споживач не звернеться до суду протягом тридцяти днів, договір буде вважатися укладеним на умовах, запропонованих комерційною організацією, за наявності конклюдентних дій з боку споживача (п. 3 ст. 438 ЦК).
У разі звернення споживача до суду, договір буде укладено на умовах, визначених рішенням суду.
Варто відзначити, що закон не позбавляє комерційну організацію можливості першого звернутися до суду при наявності розбіжностей за умовами договору. Суд повинен вирішити суперечку за умовами договору в тих випадках, якщо обидві сторони погодилися передати ці розбіжності на розгляду суду, а також, якщо споживач, спочатку такої згоди не давав, заявив у суді свої заперечення, щодо умов, запропонованих комерційною організацією. Якщо споживач згоди на передачу переддоговірного спору в суд не давав, не виказував свої заперечення за умовами договору, то суд повинен буде відмовити комерційної організації у розгляді переддоговірного спору з причини відсутності спору. У цьому випадку питання про визнання договору укладеним має вирішуватися з урахуванням конкретних обставин справи, в тому числі, з урахуванням того, чи були здійснені споживачем конклюдентні дії (п. 3 ст. 438 ЦК).
Варіант 3. Укладення договору у спрощеному порядку
Необхідно відзначити, що у визначених законом випадках висновок публічного договору можливе у спрощеному порядку, якщо споживачем за договором виступає громадянин.
Так, згідно з п. 1 ст. 540 Цивільного кодексу Російської Федерації: «У разі, коли абонентом за договором енергопостачання виступає громадянин, використовує енергію для побутового споживання, договір вважається укладеним з моменту першого фактичного підключення абонента в установленому порядку до приєднаної мережі». З урахуванням ст. 548 Цивільного кодексу Російської Федерації наведене положення п. 1 ст. 540 застосовується до відносин щодо постачання теплової енергії, водою, газом іншими товарами через приєднану мережу, якщо інше не встановлено законом, іншими правовими актами або не випливає із суті зобов'язання.
Відповідно, з моменту першого фактичного підключення громадянина до приєднаної мережі договір енергопостачання з таким громадянином вважається укладеним на умовах, встановлених комерційною організацією і застосовувалися при укладанні договорів з іншими споживачами в період фактичного підключення цього громадянина.
Положення п. 1 ст. 540 Цивільного кодексу Російської Федерації дає підставу деяким авторам вважати, що публічний договір постачання товарами через приєднану мережу, що укладається з громадянином, є договором приєднання. Однак на нашу думку, така позиція не є безспірною.
Одним з кваліфікуючих ознак договору приєднання є те, що приєднується сторона не має можливості брати участь у визначенні умов цього договору (п. 1 та п. 2 ст. 428 ЦК). Договір приєднання може бути укладений не інакше як шляхом приєднання до договору в цілому.
Однак оскільки укладення договору енергопостачання з будь-яким звернулися споживачем є обов'язковим для комерційної організації, то відповідно на неї і на спожи...
