дений такий експеримент або сприйняті нові тенденції, може опинитися в якийсь момент в положенні вирвався вперед по відношенню до інших країн. І в кожен з цих моментів постає питання - чи не підірвав єдність сім'ї. Все залежить від того, сприймуть інші країни зміни, внесені до право даною країною, чи ні, відмовиться сама країна від проведеного нею експерименту, щоб повернутися в рамки традиції, чи ні.
1.4 Джерела права
Викласти прийняту в романо-германської правової сім'ї теорію джерел права - нелегка справа. Концепції римського права з цього питання в наш час повністю оновлені і не можуть служити загальною вихідною основою. Правові системи, складові романо-германську сім'ю, численні, і кожна з них має свої специфічні в порівнянні з іншими риси. Більше того, навіть в кожній системі національного права це питання вельми складний і часто спірне. Спосіб, за допомогою якого дається відповідь на це питання, може залежати від галузі права, у відношенні якої він поставлений; від психології автора; філософських тенденцій, пануючих у даний момент. Закон в широкому сенсі слова - це, мабуть, в наші дні першорядне, майже єдине джерело права в країнах романо-германської правової сім'ї. Всі ці країни - країни писаного права raquo ;. Юристи тут, перш за все, звертаються до законодавчих і регламентуючих актів, прийнятим парламентом або урядовими і адміністративними органами. Інші джерела права у світлі цього аналізу займають підлегле і незначне місце в порівнянні з обраних класичним джерелом права - законом.
Однак це підхід, як би багато про нього не говорили, дуже далекий від реальності. Він міг бути ідеалом правових шкіл, що панували у Франції в XIX столітті, але ніколи не був повністю прийнятий практикою, а в даний час і в теорії все більш відкрито визнають, що абсолютний суверенітет закону в країнах романо-германської правової сім'ї є фікцією і що поряд з законом існують і інші важливі джерела права.
Змішувати право і закон і бачити в законі виняткове джерело права - значить суперечити всій романо-германській традиції. Університети, в яких формувалися юридичні концепції, спиралися на римські закони і використовували їх. З іншого боку, до XIX століття інтерес до національного законом не проявлявся. Школа природного права, починаючи з XVII століття, вимагала, щоб законодавець санкціонував своїм авторитетом справедливі норми, створені доктриною, заснованої на природі і розумі. Але, пропонуючи нову техніку кодифікації, ця школа ніколи не змішувала право і закон і не стверджувала, що вивчення тільки закону дозволяє дізнатися, що таке право.
Р. Давид підкреслює, що суди і юристи країн романо-германської правової сім'ї в даний час почуваються впевненіше лише тоді, коли вони можуть послатися на один або кілька законів для обгрунтування пропонованого ними рішення. Іноді при зверненні до суду або принесенні скарги в ту чи іншу судову інстанцію виникає необхідність вказати, який закон порушений. Все це створює враження, ніби в романо-германської сім'ї право і закони - одне і те ж.
Але для того, щоб зрозуміти дійсний стан речей, необхідно дізнатися, як тлумачаться закони, як на них посилаються, а іноді нейтралізують їх дію. Навіть в перший час після наполеонівської кодифікації судова практика не обмежувалася лише застосуванням тексту закону, але протягом усього XIX століття її внесок в еволюцію права залишався в тіні. Однак на рубежі нашого століття роль судової практики стало важко приховувати, бо нові умови зажадали від неї нових, більш активних ініціатив. Як сказав голова Касаційного суду Балло-Бопре, судова практика постійно рухалася вперед за допомогою кодексу, але далі кодексу raquo ;, подібно до того, як у давні часи прогрес йшов за допомогою римського права, але далі римського права .
Таким чином, можна констатувати, що, хоча правотворча роль законодавця велика, саме по собі право - це щось більше, ніж тільки закон. Воно не розчинено у владі законодавця; право повинне створюватися спільними зусиллями всіх юристів, всіх тих, хто бере участь у здійсненні правосуддя.
1. Закон
Обставини, які визначили важливу роль закону як основного джерела романо-германського, зумовили і можливість, необхідність кодифікації права. Шляхом кодифікації право наводиться в систему, виявляється як би пронизаним певними принципами. Кодифікація надає праву визначеність і ясність, значно полегшує його практичне використання і є логічним завершенням сформованого в континентальній Європі розуміння правової норми і права в цілому. Кодифікація завершує формування романо-германської правової системи як цілісного явища. Особливо значною була при цьому роль французької кодифікації, особливо цивільний кодекс, що зробив значний вплив на процес затверд...
