овому плануванні.
Візьмемо, наприклад, перекваліфікацію комісії в купівлю-продаж, яку так люблять податківці. Арбітри розглянули ситуацію, коли перетворення комітента у продавця, а комісіонера в покупця найбільш ймовірно. [8]
Припустимо, між комісіонером і комітентом укладено договір, згідно з яким комісіонер повинен реалізувати товар, переданий комітентом. У договорі передбачено, що комісіонер зобов'язаний передати комітенту гроші за товар у такий-то термін. І не важливо, чи встигне комісіонер продати товар чи ні. На думку суддів, такий договір є ні чим іншим, як договором купівлі-продажу.
Цілком імовірно, що в податкової інспекції теж так вирішать і донарахують відповідні податки. Так що в свій посередницький договір включати умова про перерахування комітенту грошей за ще не проданий товар краще не варто. Щоб не викликати зайвих підозр у чиновників.
Правда, якщо вам все ж вкрай необхідно передбачити "дострокове" перерахування грошей від комісіонера комітенту, зробити це можна: у договорі треба вказати, що комісіонер повинен надати комітенту аванс. Аванс якраз і дорівнюватиме тій сумі, яку комісіонер планує отримати від виконання доручення комітента.
Вищі арбітри такий варіант з авансом цілком допускають. Але, на думку суддів, якщо комісіонер перерахував комітенту гроші ще до того, як продав комісійний товар, то це буде комерційним кредитом. А на суму комерційного кредиту потрібно нараховувати відсотки у розмірі ставки рефінансування, оскільки комерційний кредит - це різновид договору позики. Якщо, звичайно, самим договором не передбачено інше (ст. 823 і ст. 809 ГК РФ).
Тому якщо ви не хочете нараховувати відсотки на суму авансу, вкажіть у договорі комісії, що на суму виданого авансу відсотки нарахуванню не підлягають. Якщо такої умови в вашому договорі не виявиться, особливо "просунуті" податківці можуть донарахувати на аванс відсотки, а, в свою чергу, на ці відсотки - недоїмку і пені.
В
3.1. Комітент заплатить
У своєму листі Вищий Арбітражний Суд зробив дуже важливий висновок. Комісіонер вправі претендувати на винагороду, навіть якщо третя особа, з яким він уклав угоду з дорученням комітента, що не виконало свої зобов'язання. Тобто, наприклад, комісіонер продає товар комітента, покупець товар не оплачує, а комітент проте, повинен заплатити комісіонеру винагороду.
Обгрунтування у арбітрів таке: отримання комісіонером винагороди не можна ставити в залежність від волі третьої особи. Якщо, звичайно, в самому договорі комісії не передбачено, що комісіонер отримає винагороду тільки після того, як третя особа виконає свої зобов'язання.
У разі якщо комісіонер сам виконає угоду за третю особу, то комітент також зобов'язаний виплатити належну комісіонеру винагороду. Правда, як вказують судді, такий обов'язок виникає у комітента, тільки якщо в Відповідно до умов договору комісіонер відповідає за виконання зобов'язань третьою особою.
Потрібно сказати, що ще до появи цього інформаційного листа деякі вже застосовували викладені в ньому висновки для ухилення від сплати податків.
Скажімо, фірмі А потрібно безоплатно перерахувати гроші фірмі Б. Фірма А і фірма Б укладають договір комісії, згідно з яким фірма Б має реалізувати обладнання, що належить фірмі А.
Фірма Б продає обладнання фірмі С з відстрочкою платежу. Але фірма С в установлений термін це обладнання не оплачує і повертає його назад фірмі Б. Фірма Б повертає обладнання фірмі А і отримує свою винагороду за виконання комісійного доручення. Зрозуміло, що фірма С з самого початку не збиралася купувати обладнання, а фірма А не планувала його продавати.
В
3.2. А комісіонер відповість
Роз'яснення Вищого Арбітражного Суду торкнулися і взаємини комісіонера з третьою особою (то Тобто з тим, з ким комісіонер укладає угоди за дорученням комітента).
Суд вказав, що за невиконання комісіонером зобов'язань перед третіми особами відповідає не комітент, а сам комісіонер. А якщо, наприклад, угода між комісіонером і третьою особою буде визнана недійсною, то повертати все одержане за недійсною угоди доведеться самому комісіонеру, а не комітенту. При неможливості повернути все отримане за угодою комісіонер буде відшкодовувати вартість отриманого грошима.
Якщо ж комісіонер продасть покупцеві неякісний товар, то відповідати за недоліки теж повинен сам комісіонер. Хоч це і не його товар, а комітента. Причому якщо за умовами договору комісії комітент не зобов'язаний відшкодовувати комісіонеру подібні витрати, значить, комісіонер зможе прийняти їх у себе у витрати.
Але з іншого боку, в силу статті 1000 Цивільного кодексу комітент зобов'язаний звільнити комісіонера від зобов'язань перед третіми особами з виконання комісійного доручення.
Так що якщо комісіонеру доведеться усувати недоліки комісійного товару, то потім він має право зажадати ...
