конодавства, що регулює особисті немайнові та майнові відносини подружжя.
Надання подружжю можливості вибрати уживане право є новим для російського законодавства. Дана норма є досить прогресивною, оскільки заснована на повазі свободи подружжя самостійно визначати свої взаємини.
. 2 Поняття сімейних відносин з іноземним елементом
Сімейні відносини, так чи інакше пов'язані з іноземною державою, зазвичай іменуються сімейними відносинами з іноземним елементом. Термін іноземний елемент raquo ;, яка вживалася перш лише в доктрині і не завжди однозначно розуміється, закріплений нині законодавчо в п. 1 ст. 1186 ГК РФ. Стаття 1 186 ГК РФ передбачає застосування права до цивільно-правових відносин за участю іноземних громадян або іноземних юридичних осіб або цивільно-правових відносин, ускладненим іншим іноземним елементом, в тому числі у випадках, коли об'єкт цивільних прав перебуває за кордоном raquo ;. Таким чином, іноземний елемент громадянського правовідносини може виражатися:
в іноземному громадянстві його учасників;
в знаходженні об'єкта цивільних прав за кордоном;
в інших характеристиках.
Закон, як видно, перелік не закриває. Наприклад, в якості іноземного елемента може виступати обставина, що юридичний факт, з яким пов'язане виникнення, зміну або припинення відносини, мав місце за кордоном.
У сімейному праві в переважній більшості випадків зв'язок правовідносини з іноземною державою виражається в іноземній характеристиці суб'єктів правовідносин. Мабуть, тому розділ VII Сімейного Кодексу РФ, присвячений сімейним відносинам з іноземним елементом, названий Застосування сімейного законодавства до сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства raquo ;. Було б, на наш погляд, неправильно бачити в цьому, а також у тому, що поняття іноземний елемент в Сімейному Кодексі РФ відсутня, інший підхід законодавця в порівнянні з тим, який виражений у згаданій ст. 1186 ГК РФ. І тут можлива іноземна характеристика правовідносини за рамками іноземного громадянства (або без громадянства ) його учасників. Можна вказати на сам Сімейний Кодекс Російської Федерації: в розділі VII необхідність визначення підлягає застосуванню права пов'язується не тільки з громадянством, а, наприклад, з місцем проживання учасників або з місцем здійснення акту одруження. Так, в окремих статтях мова йде про подружжя - російських громадян, які проживають за кордоном або укладають за кордоном шлюб.
На основі тлумачення норм розділу VII Сімейного Кодексу Російської Федерації та з урахуванням положень п. 1 ст. 1186 Цивільного Кодексу РФ, що відображають більш сучасний підхід (частина третя ГК РФ прийнята, як відомо, через шість років після прийняття СК РФ), зміст розділу VII СК РФ слід, очевидно, визнати більш широким, ніж його назва.
Іноземний елемент у сімейному відношенні може, таким чином, виражатися, зокрема, в:
іноземному громадянстві хоча б одного з його учасників;
відсутність громадянства у хоча б одного з учасників;
проживанні учасників правовідносини за кордоном;
знаходженні об'єкта прав за кордоном (наприклад, перебування за кордоном нерухомості, що належить подружжю);
локалізації за кордоном юридичного факту (наприклад, ув'язненні за кордоном шлюбу).
Проти застосування поняття іноземний елемент в літературі ще до прийняття Цивільного Кодексу Російської Федерації наводилися певні аргументи, серед яких частіше за інших - аргумент про те, що використання цього поняття порушує структуру правовідносини, розроблену в теорії права (суб'єкт, об'єкт, права та обов'язки), як би доповнюючи її ще одним елементом. Стверджувалося, що іноземні елементи проявляються в правовому плані як елементи правовідносини. Включення розглянутого терміна в законодавство (в ГК РФ, а раніше - в Кодекс торговельного мореплавства) не припинила таких нападок raquo ;. Навіть деякі прихильники його використання проте визнають це позначення йде врозріз із загальноприйнятою структурою правовідносини .
Але, по суті, під іноземним елементом (як цей термін вживається в законодавстві та літературі) треба розуміти не елемент правовідносини, а лише його певну забарвлення raquo ;, характеристику raquo ;, що виявляє зв'язок з іноземним державою і що дає підстави для постановки питання про підметі застосуванню праві. Загальноприйнята структура правовідносини в даному випадку не зачіпається. На думку А.А. Рубанова, немає підстав для включення іноземних характеристик в тканину цивільних правовідносин raquo ;. Як зазначає А.Л. Маковський, поняття іноземного елемента використ...
