у дано в абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ, в силу якого під публічним договором розуміється договір, укладений комерційною організацією і встановлює її обов'язки з продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля , перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, енергопостачання, медичне, готельне обслуговування тощо.).
Наведене визначення з часу прийняття ГК РФ отримало досить широке і детальне дослідження на сторінках цивілістичної літератури, при цьому в цілому авторами відзначається невдалість його трактування і наявність у ньому істотних недоліків.
Для того щоб договір міг бути визнаний публічним, необхідна наявність одночасно двох обставин: 1) сторонами такого договору виступають комерційна організація і споживач (як фізичне, так і юридична особа); 2) характер діяльності організації такий, що вона повинна здійснювати свою діяльність щодо кожного, хто до неї звернеться.
Основна маса публічних договорів може бути укладена лише комерційними організаціями. До числа таких публічних договорів відносяться договір енергопостачання (п. 1 ст. 539 ГК РФ), договір перевезення транспортом загального користування (абз. 1 п. 1 ст. 789 ГК РФ), договір банківського вкладу, в якому вкладником є ??громадянин (п. 1 ст. 834 ГК РФ), договір банківського рахунку (п. 2 ст. 846 ГК РФ), договір складського зберігання, укладений товарним складом загального користування (абз. 2 п. 1 ст. 907, п. 1 ст. 908 ГК РФ ), договір зберігання в ломбарді речей, що належать громадянинові (п. 1 ст. 919 ГК РФ), договір зберігання в камерах зберігання транспортних організацій (п. 1 ст. 923 ЦК України). Однак не можна заперечувати того очевидного обставини, що в ряді публічних договорів на зобов'язаною стороні можуть виступати і некомерційні організації. Однак, враховуючи, що абз. 1 п. 1 ст. 426 ЦК України містить загальну і інстітутообразующую норму, саме в ньому має зазначатися на те, що в якості зобов'язаних суб'єктів публічного договору в принципі можуть виступати всі особи, які здійснюють підприємницьку діяльність. І лише в спеціальних нормах, присвячених окремим видам публічних договорів, в силу специфіки останніх їх зобов'язаними суб'єктами повинні називатися лише комерційні організації - професійні учасники відповідної сфери ринку товарів, робіт або послуг.
Підприємницька діяльність учасника цивільного обороту може бути визнана публічної тільки тоді, коли невизначеному колу осіб стає відомо про те, що цей учасник укладає договори певного виду з кожним, хто до нього звернеться. Саме ж по собі висновок господарюючим суб'єктом договору з державним (муніципальним) органом на здійснення публічної діяльності подібної інформації невизначеному колу осіб надати не може.
За вказаними міркувань не може випливати обов'язок суб'єкта за висновком публічного договору і з його установчих документів. При цьому комерційна організація в силу приналежної їй, як правило, загальної правоздатності вправі мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом, що випливає з абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ. Тому в ряді випадків вказівку на той чи інший вид фактично здійснюваної комерційною організацією діяльності в її установчих документах може і відсутні, однак це зовсім не повинно служити перешкодою для визнання за певних умов такої діяльності публічною.
Як відомо, поняття та інші основні положення про договір приєднання закріплені в ст. 428 ГК РФ. Кваліфікуючою ознакою договору приєднання в російському цивільному праві є вказівка ??на те, що це не тільки договір, умови якого визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, але і те, що такі умови повинні бути прийняті іншою стороною не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому (п. 1 ст. 428 ЦК України). За змістом ГК РФ договір приєднання - це договір, укладення якого можливо лише за допомогою прийняття всіх умов в цілому.
Договори, які повністю приймаються на тих умовах, які сформульовані заздалегідь в стандартних формах і виключають всякі індивідуалізують умови, досить рідкісні на практиці. Найбільш яскравим прикладом такого договору, з яким стикаються останнім часом в рівній мірі і громадяни, і юридичні особи, є ліцензійний договір на право використання програмного забезпечення, умови якого викладені на примірнику програми або її упаковці (п. 3 ст. 1286 ЦК України) , або угоди, що укладаються в електронній формі шляхом клацання миші (Click-wrap agreement), наприклад ліцензійні договори, укладені в мережі Інтернет. Приєднання до умов такого договору дійсно відбувається в цілому raquo ;, і приєднується сторона не бере участі в вироблення умов даного договор...
