егулюванні ряду суспільних відносин міжнародного немежгосударственного невластного характеру.
Позитивна концепція застереження про публічний порядок будується на розумінні ordre public як сукупності матеріально-правових норм і принципів країни суду, що виключають застосування норми іноземного права, що у стані колізії з ними, незалежно від властивостей останньої На відміну від цієї концепції при використанні "Негативної" застереження про публічний порядок яка була розглянута вище, "мова йде не про сукупність" непорушних "норм місцевого права, а про такі властивості іноземного закону, які роблять цей закон непридатним, незважаючи на відсилання до нього вітчизняної коллізіціонной норми.
З позитивної застереженням про публічний: порядку в міжнародне право тісно пов'язана проблема обходу закону. У більшості своїй вона виникає, коли суб'єкти міжнародного приватного права намагаються вивести існуючі між ними відносини зі сфери дії імперативних норм права певної держави шляхом створення спеціальних домовленостей між собою. У таких випадках застосовне право визначається зацікавленими сторонами штучно в цілях створення більш сприятливого правового режиму для реалізації відповідного правовідносини (пільговий порядок установи Юридичної особи, здійснення інвестиційного проекту, сплати податків, розірвання шлюбу, укладення Договору і т. д.) [8].
У переважній же більшості держав світу питання, пов'язані з обходом закону, вирішуються в рамках судової практики, яка далеко не однозначна. Мабуть, тільки суди Франції майже завжди були схильні визнавати наслідки обходу закону недійсними.
Разом з тим у доктрині МПП широкого поширення набула точка зору про те, що факт обходу закону сам по собі не може служити підставою для визнання угоди або іншого акта цивільно-правового характеру недійсним. p> Так [9], наприклад, у Законі ФРН про міжнародне приватне право 1986 р. в підрозділі про договірні відносини міститься ст. 34, в силу якої цей підрозділ, що допускає автономію волі, не торкається застосування положень німецького законодавства, які регулюють фактичний склад імперативно, незалежно від застосовного до договору права. У ще більш широкої редакції аналогічна норма сформульована в законі Швейцарії про міжнародне приватне право 1987 р. Згідно зі ст. 18 цього документа імперативні норми швейцарського права в силу особливого їх призначення застосовуються незалежно від того, право якої держави підлягає застосуванню по справжньому закону. При цьому ні німецький, ні швейцарський закон не визначають коло так городу "понад імперативних норм і не містять більш-менш чітких критеріїв їх встановлення та застосування.
В
2.2. Взаємність і реторсии
Сутність взаємності полягає в наданні юридичним та фізичним особам іноземної держави певної кількості прав або правового режиму за умови, що фізичні та юридичні особи країни, їх надає, будуть користуватися Аналогічними правами або правовим режимом у даному іноземній державі.
Як видно з наведеного визначень, в доктрині та практиці міжнародного приватного праві можна виділити два види взаємності: матеріальну і формальну.
Матеріальна взаємність полягає в наданні іноземним фізичним та юридичним особам такого ж набору прав, яким користуються в, даному іноземній державі вітчизняні громадяни і підприємства. Як приклад прояви такого вигляд взаємності можна навести, зокрема, зафіксоване в деяких міжнародних договорах право інвестора на виплату іноземною державою компенсації у разі примусового вилучення його капіталовкладення або право іноземця на неоподаткований його доходів від авторських прав і ліцензій у державних їх виникнення [10].
Разом з тим кількість випадків закріплення в національному законодавстві або в міжнародно-правових документах норм про матеріальну взаємності порівняно невелика. Це пояснюється існуючими відмінностями у правових системах сучасних держав, наявність яких виключає можливість надання фізичними юридичним особам однакового набору прав у різних країнах.
Тому сьогодні набагато більш поширеною є практика закріплення в національному законодавстві та міжнародних договорах положень про формальної взаємності. У даному випадку мова йде не про зрівняння набору прав приватних суб'єктів, а про тотожності надаються їм правових режимів. Конкретний перелік правомочностей іноземних фізичних і юридичних осіб у рамках таких режимів визначається внутрішнім правом відповідної держави.
Ще одним проявом формальної взаємності є практика закріплення в міжнародних угодах режиму найбільшого сприяння для приватних суб'єктів різних держав у певних областях міжнародного співробітництва. Тут як приклад можна навести, зокрема, положення п.2ст. III Угоди між Урядом Канади та Урядом СРСР про заохочення та взаємний захист капіталовкладень від 20 листопада 1980: "Кожна з Договірних Сторін надає капіталовкладенням або доходам інвесторів іншої Договірної Сторони на сво...
