нтрагента-покупця існує серйозний ризик укладання договору на невигідних для нього умовах. Це зумовлюється тим, що прийняття товару покупцем буде також визнано вчиненням конклюдентних дій на виконання протоколу розбіжностей, спрямованого постачальником, а відповідно, згодою на запропоновані в протоколі розбіжностей умови.
Крім того, існує проблема і, так званих, «уповноважених осіб». Ухвалення товару, як правило, здійснюється працівником підприємства, що не бере участі в процесі укладання договору з контрагентом, на відміну від керівника юридичної особи, а лише виконує свої службові обов'язки щодо прийняття товару. Судова практика виходить з того, що сам факт прийняття товару є конклюдентні дії, які, відповідно, визнаються належним акцептом. Вважаємо, що така позиція не є вірною, так як при укладенні договору конклюдентное дія повинна відбуватися особою, уповноваженою виражати волю відповідного суб'єкта на укладення договору і згоду з умовами такого договору.
Аналогічної по суті з проаналізованої ситуацією є напрямок покупцем протоколу розбіжностей та перерахування авансового платежу на рахунок контрагента. В даному випадку прийняття платежу здійснюється банком, який є «третьою особою» у взаєминах контрагентів і не може розглядатися як уповноважена на укладення договору особа.
. Правова природа договору приєднання, з нашої точки зору, зумовлює неможливість складання до нього протоколу розбіжностей та обговорення інших умов договору, що випливає із ст. 398 ГК. Разом з тим на практиці такі випадки трапляються. Якщо сторона направила протокол розбіжностей до такого договору, тим самим стаючи оферентом, а контрагент акцептував присланий протокол розбіжностей, дані дії не визнаються такими, що суперечать законодавству і договір вважається укладеним. Вважаємо, що в такому випадку договір перестає бути договором приєднання і до нього не можуть бути відповідно застосовані норми про таких договорах.
Таким чином, в даний час існує велике коло ситуацій, вирішення яких взагалі не регулюється чинним законодавством. З метою забезпечення однакових підходів у правозастосовчій діяльності, більш ефективного та швидкого розгляду і вирішення судових спорів за визначенням чинній редакції укладеного договору пропонуємо наступне:
) на рівні постанов пленумів Верховного Суду і Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь роз'яснити способи та порядок оформлення протоколу розбіжностей; закріпити обов'язковість встановлення розмежування за часом чинених конклюдентних дій і направлення протоколу розбіжностей; визначити значення такої характеристики конклюдентних дій як спрямованість волі сторони на укладення договору;
) вказувати в протоколі розбіжностей дату його складання, а також дати відправлення та дати отримання протоколу контрагентом; а також фіксувати етапи переддоговірних відносин контрагентів допомогою нумерація протоколів розбіжностей, що призведе, з нашої точки зору, до загального скорочення справ по такій категорії суперечок.
. 2 Процедурні особливості укладення договору
Договір складається з таких структурних елементів, як [11, с. 15]:
преамбула. У преамбулі вказуються:
вид договору (наприклад, договір міни);
дата і місце укладення договору. Слід мати на увазі, що дата договору може не збігатися з початком терміну його дії;
повні найменування сторін, при цьому зазначаються прізвище, ім'я, по батькові та посада кожної зі сторін, вид документа, що дає даній особі право на підписання договору, а також скорочена назва сторін за договором.
Наприклад, при укладенні договору купівлі-продажу преамбула оформляється наступним чином: «Товариство з додатковою відповідальністю« А », в особі директора Орлова Петра Івановича, що діє на підставі статуту, іменоване надалі« Продавець », з одного боку, і товариство з обмеженою відповідальністю «Б», в особі заступника директора Іванова Івана Івановича, що діє на підставі довіреності від 01.01.2011 № 1234, іменоване надалі «Покупець», з іншого боку, уклали цей договір про наступне »;
істотні умови. До істотних умов відносяться умови, які необхідно узгодити сторонам для укладення договору, а саме:
предмет договору. Без вказівки предмета договору неможливо його висновок. Приміром, у договорі оренди транспортного засобу необхідно вказати, яку саме транспортний засіб орендується (його найменування, дата випуску, тип кузова);
права та обов'язки сторін за договором;
ціна договору, у разі якщо договір є оплатним, а також порядок розрахунків. У відповідності зі ст. 394 ГК розрахунки сторін при виконанні договору здійснюються за...
