ва пункти ч. 1 ст. 73 - це п. 3 (обставини, що характеризують особу обвинуваченого) та п. 6 (обставини, що пом'якшують і обтяжують покарання). Почнемо з того, що простіше. При порівнянні обставин цих пунктів найбільш доступними для аналізу є обставини, що пом'якшують і обтяжують покарання. Вони викладені у ст.ст. 61 і 63 КК РФ. Обставини ж, що характеризують особу обвинуваченого, не визначені ні в КК РФ, ні в КПК РФ. Законодавець не розкриває поняття особистості, він не знає, що це таке, отже, він не може назвати і обставини, які характеризують особистість.
З одного боку, виходить, що в аналізованих статтях є обставини, не пов'язані з вчиненим злочином, більшість же пов'язане з встановленням певних обставин скоєного, але в той же час ці обставини при розслідуванні можуть бути встановлені, але їх може і не бути. Раніше при аналізі інших обставин окремі з них ми відводили в силу того, що вони не встановлюються при розслідуванні всіх злочинів. Вчинити так у розглянутому випадку нам заважає те, що більшість обставин, що пом'якшують і обтяжують покарання, дозволяє конкретизувати ступінь суспільної небезпеки скоєного злочину.
Якщо загальне уявлення про ступінь суспільної небезпеки злочину у нас формується вищим межею санкції, то при вчиненні конкретного злочину встановлені в ході розслідування пом'якшують або обтяжують обставини дозволяють нам пересунути шкалу суспільної небезпеки скоєного вниз на кілька поділок і встановити її , наприклад, на позначці 5 років позбавлення волі, або не робити цього. Але те, що ми зупинилися на цій позначці, не означає, що саме стільки буде відміряно винному у вироку. Адже покарання повинно застосовуватися не як кара за вчинений злочин, а з метою виправлення особи, яка вчинила злочин, для цього і потрібно встановити обставини, що характеризують особу обвинуваченого. Але перш ніж перейти до останніх, слід вирішити, що робити з розглянутими обставинами - залишити серед обставин, що підлягають доведенню, або вивести геть. Зв'язок з обставинами, встановлення яких значимо для кваліфікації, не дозволяє їх вивести за дужки, але в той же час те, що вони встановлюються при розслідуванні не всіх злочинів, не дозволяє їх включити поряд з діянням, суб'єктом, виновностью в один перелік, що примушує нас сконструювати окрему норму.
Стаття 731 КПК РФ. Обставини, встановлення яких дозволяє конкретизувати ступінь суспільної небезпеки скоєного злочину.
У необхідних випадках при провадженні у кримінальній справі підлягають встановленню обставини:
пом'якшують покарання;
обтяжують покарання.
Встановлення обставин вчиненого діяння в окремих випадках найтіснішим чином пов'язане з встановленням обставин, що дозволяють конкретизувати ступінь суспільної небезпеки скоєного, і їх можна було б включити в перші, але, як вище вже про це гово?? ілось, для цього існує перешкода - не всі вони і не по всіх справах можуть бути в наявності. Але є вони чи їх немає в конкретному випадку, вони в тексті закону повинні стояти між діянням і обставинами, значущими для визначення міри впливу за вчинене. Ще один момент, що говорить про необхідність окремого формулювання обставин, встановлення яких значимо для визначення покарання. Виходячи із запропонованої нами редакції обставин, значущих для кваліфікації, ми не повинні забувати, що в окремих випадках наша робота буде закінчена саме на цьому етапі. Встановлено відсутність діяння, доведена невинність - переходити до інших обставин немає сенсу. Таким чином, при розслідуванні злочину обов'язковому доведенню підлягають тільки обставини, встановлення яких значимо для кваліфікації. Всі інші обставини факультативні і встановлюються лише за доведеності вчинення діяння, що володіє юридичними ознаками.
У чинній редакції ст. 73 КПК РФ є і друга частина, яка звучить наступним чином: «підлягають з'ясуванню також обставини, що сприяли вчиненню злочину». При аналізі обставин, що пом'якшують і обтяжують відповідальність, серед них ми вказали ті, які сприяють вчиненню злочину, але обставини, що сприяють вчиненню злочину, певною мірою виходять за межі зазначених вище, встановлення їх має профілактичне значення, пов'язане з встановленням суб'єктивної сторони, а в окремих випадках має самостійне значення як підстава для вирішення питання про порушення кримінальної справи. Виходячи з настільки міцною зв'язку цих обставин з обставинами діяння, вважаємо можливим збереження цієї частини в ст. 73 КПК РФ.
Після виконаної роботи мети кримінально-процесуального доказування зведемо в одному місці.
Стаття 73 КПК РФ. Обставини, що підлягають доведенню.
При провадженні у кримінальній справі підлягають доведенню:
діяння, час, місце, спосіб та наслідки вчиненого або відсутніс...
