вору:
1) предмет договору повинен чітко зазначатися;
2) кількісні характеристики предмета договору повинні бути визначені;
3) місце передачі предмета договору також має бути позначено;
4) предмет договору не повинен включати жоден з елементів, заборонених шаріатом (Виключених з обороту). p> гарар суперечить будь-якій угоді, оскільки він підриває елемент необхідного згоди, необхідного в шаріаті для визнання за договором юридичної сили. У Насправді - як може бути досягнута взаємна згода, коли одна зі сторін, через неадекватну інформації, не має правильного уявлення про матеріальній стороні договору? Взаємна згода і довіру сторін, як уже говорилося раніше, - базова вимога для визнання дійсності договору в ісламі.
У хадісі, переданому ібн Маджою, говориться: В«Той, хто продає річ, свідомо знаючи про наявність у ній дефекту, і не повідомляє про цей дефект покупцеві, назавжди залишиться під гнівом Аллаха В».
Дане положення співзвучно принципом В«utmost good faithВ» або В«uberrimae fidesВ» (Найвищої довіри), сформульованому у справі В«Carter vs BoehmВ» в 1766 р. Суддя лорд Мансфілд, що розглядав справу, ухвалив наступне: В«Страхування є договором спекуляції. Доброе довіру забороняє приховувати і тій і іншій стороні те, що вона особисто знає, при укладанні угоди з іншою стороною, виходячи з презумпції незнання іншою стороною даних фактів і її довіри протилежній стороні ... В» 58 .
Варто говорити, наскільки іслам випередив англійських юристів! Те, що сформульовано в рішенні по справі Carter vs Boehm міститься в хадісах Пророка, що з'явилися більш ніж за 1000 років до цього. Останнім часом у західних та російських ЗМІ часто говорять про транспарентність, забуваючи про те, що іслам з самої своєї появи виступав за прозорість намірів учасників договору 59 .
Згідно ряду хадисів 60 , Пророк заборонив всі контракти, які включають в себе елемент неясності для будь-якої з її сторін. Так, безліч угод, що існували ще в часи джахилийи, були або схвалені, або заборонені Пророком. Серед заборонених договорів були:
1) хаба ал-хаба - договір купівлі-продажу, де предметом виступала самка верблюдиці, яка повинна була народитися від тварини, ще знаходиться в череві;
2) муламаса - договір купівлі-продажу товарів, за умовами якого покупець був зобов'язаний придбати товар (зазвичай - тканина), якщо він до нього доторкнувся - без надання йому можливості з боку продавця ознайомитися з властивостями купується речі;
3) мунабаза - договір купівлі-продажу, при якому продавець кидав тканина покупцеві і тим самим здійснював її продаж, не даючи покупцеві розглянути товар 61 ;
4) хассат - договір купівлі-продажу, де результат визначався киданням каменя. Наприклад, при продажу тканини, покупця просили кинути камінь. Той шматок, на який падав камінь, і продавався покупцеві за особливою ціною, та ін Всі ці договори були заборонені, оскільки вони орієнтувалися на випадок. Під час покупки покупець навіть не мав уявлення про якість і (або) кількості проданого товару. Це ставало відомо тільки після збору врожаю або після того, як камінь приземлявся на тканину. Тому елемент гарара в даних договорах схожий з елементом майсіра (азарту), про яке буде сказано пізніше.
Сенс заборони гарара у всіх договорах - запобігти несправедливе переважання однієї сторони над іншою (принцип справедливості). Але чи можливо укласти договір, абсолютно вільний від гарара?
З певними застереженнями багато вчених визнають, що не можна повністю уникнути відсутності гарара. Тому необхідно лише домовитися щодо ступеня і величини допустимого і неприйнятного кількості гарара в договорі. Очевидно, що при вирішенні даного питання вчені будуть керуватися різними факторами, здебільшого суб'єктивними, такими, наприклад, як розуміння ними суспільної користі та інтересів прогресу.
Юристи всіх основних шкіл згодні, що гарар позбавляє договір законної сили, якщо він (Гарар) носить істотний характер, тобто, є властивим самій природі договору.
Доктор Мохаммад Хашим Камал розділив гарар на три категорії:
1) надлишковий гарар (ал-гарар ал-касир) - робить договір не має сили;
2) незначний гарар (ал-гарар ал-йасір) - допустимий гарар;
3) проміжний гарар (ал-гарар ал мутауассіт) - знаходиться між цими двома 62 .
Дана класифікація може ставитися не тільки до договору страхування, але і до всіх іншими договорами. При цьому хочеться підкреслити, що заперечення правознавців спрямовані проти гарара в предметі договору, але не проти невизначеності в бізнесі взагалі (і його результаті). Цю різницю описав Мухаммад Сахра 'Абд ар-Рахман: В«Існує багато інших форм договору, які володіють елементом невизначеності. Купівля-продаж або будь-яке інше ділове підприємство володіє елементом невизначеності в її літературному значенні, але це - не гарар В...
