ії порушення кримінальної справи регулюється ст.ст. 140-149 КПК України. Вивчення зазначених норм показує, що в них взагалі не йдеться про участь захисника або адвоката. В іншій же стадії досудового провадження - попередньому розслідуванні, вказівка ??на адвоката-захисника або адвоката-представника міститься в багатьох випадках. Це: участь адвоката при обшуку, при допиті свідка, очній ставці, при виробництві експертизи, при окончаніі попереднього слідства з обвинувальним висновком та ін.
Виходить, що, на думку законодавця, в стадії попереднього розслідування (тобто і в стадії дізнання) є необхідність у реалізації положень ст. 48 Конституції РФ, тоді як в стадії порушення кримінальної справи такої необхідності немає. Пояснення тут може бути наступне - законодавець вважає, що обмеження прав і свобод людини, що потребують допомоги адвоката, мають місце тільки зі стадії попереднього розслідування. Іншими словами, оскільки в стадії порушення кримінальної справи заходи процесуального примусу не застосовуються, і відсутні підстави для виникнення у особи права на кваліфіковану юридичну допомогу, так як професійно захищатися нема від чого.
Для того щоб з'ясувати, чи така дійсна позиція авторів КПК РФ необхідно звернутися до загальних норм Кодексу, що регламентує участь адвоката в досудовому виробництві, оскільки в них можуть міститися норми, що дозволяють особі звертатися за адвокатської допомогою у стадії порушення кримінальної справи.
Серед принципів кримінального процесу, закріплених у розділі другий КПК РФ, право кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги в якості самостійного принципу відсутня. Дане конституційне положення знайшло своє відображення на рівні принципу кримінального судочинства в ст. 16 КПК РФ як «забезпечення підозрюваному і обвинуваченому права на захист», що являє собою неповну, часткову реалізацію статті 48 Конституції РФ, оскільки стосується права тільки одного суб'єкта - кримінально-переслідуваної особи, що має процесуальний статус підозрюваного або обвинуваченого.
Відомо, що обвинувачений з'являється лише в стадії попереднього розслідування. Тому проблема права на захист у стадії порушення кримінальної справи зводиться до питання - чи є підозрюваний учасником даній стадії процесу і, відповідно, чи можна стверджувати, що підозрюваний на даному етапі кримінально-процесуальної діяльності забезпечений правом на захисника?
Відповідь на це питання криється в нормативному визначенні того, хто є підозрюваний у російському кримінальному судочинстві.
Після прийняття Конституції РФ 1993 р з її нормою про право затриманого на адвоката з моменту затримання, що склалося з двоїстим статусом затриманого було піддано критиці і переосмислення.
Конституційний Суд РФ у постанові від 27.06.2000 р за скаргою громадянина Маслова визнав неконституційною практику допуску адвоката-захисника до підозрюваного лише після складання протоколу затримання. Конституційний Суд РФ вказав, що «конституційне право користуватися допомогою адвоката (захисника) виникає у конкретної особи з того моменту, коли обмеження його прав стає реальним».
Це рішення відбулося незадовго до прийняття нового КПК РФ, автори якого не могли не відобразити в його нормах висновки і вказівки Конституційного Суду РФ.
У «словнику» КПК РФ з'явилося поняття «момент фактичного затримання», яке визначається як «момент виробленого в порядку, встановленому цим Кодексом, фактичного позбавлення свободи пересування особи, підозрюваного у скоєнні злочину».
Як видно, законодавець визнає особу фактично затриманим не тоді, коли реально обмежується його свобода, безвідносно до того, відбувається це в рамках кримінально-процесуальної діяльності чи ні, а лише за наявності двох умов: позбавлення волі повинно відбуватися у сфері кримінально-процесуальної діяльності та проводитися в порядку, встановленому КПК України.
Звернемося до порядку затримання, передбаченому ст.ст. 91, 92 КПК РФ. Право на затримання, згідно з ч. 1 ст. 91 КПК РФ, надано органу дізнання і слідчому. Вони, не пізніше трьох годин після доставлення до них підозрюваного, зобов'язані скласти протокол затримання.
Суть не в тому, ким і в якій стадії складається протокол затримання, а в тому, як розраховується 48-годинний термін утримання підозрюваного під вартою. Адже для затриманого людини важливі не юридичні тонкощі російського законодавства, а час, протягом якого він позбавляється свободи.
У конституційному сенсі термін затримання обчислюється з тієї години, коли запідозрені обличчя було реально обмежена у свободі пересування, тобто з його упіймання, захоплення «на вулиці». За змістом же ст. 92 КПК РФ, передбачений законом 48-годинний термін ...
