правової природи.
.2 Природа підстави виникнення відносин опіки (піклування)
У різні історичні періоди в різних державах встановлення опіки носило характер примусова чи добровільний. К.П. Побєдоносцев поряд із призначенням опіки за законом, по суду або за заповітом виділяв в римському праві таку підставу виникнення правовідносин опіки, як призначення за договором. С.В. Пахман, досліджуючи звичайне право в Росії, виявляв, що в окремих місцевостях допускався відмова від прийняття опіки з тих чи інших причин, у той же час у менонітів відмова не допускався зовсім. А.М. Нечаєва, аналізуючи історію влаштування дітей в Росії, зазначає, що в XIX ст. випадки ухилення від опіки дуже часті" . Тим часом норми законодавства Російської імперії кінця XIX - початку XX ст. не дозволяли точно визначити, чи може обрана особа відмовитися від опіки.
Законодавство Радянського держави чітко встановило, що прийняття опіки є обов'язком. М.В. Антокольская вказує, що за кодексом 1918 (КЗоАГС) призначення опікуном розглядалося як почесного обов'язку, а опіка вважалася посадою, на яку опікуна призначав орган опіки та піклування raquo ;. Важливим є той факт, що призначення опікуна супроводжувалося відправкою йому повідомлення, а також публікацією у пресі. Кандидату надавалася можливість протягом усього одного тижня підтвердити факти, зазначені у ст. 214, і заявити про відмову у прийнятті опікунства, в той же час мовчання цієї особи прирівнювалося до його згодою. При цьому, незважаючи на відсутність можливості виконувати опікунські обов'язки, що відмовився повинен був їх виконувати до того моменту, поки відділ соціального забезпечення не встановили опіку з боку іншої особи.
Кілька м'якше ставився до питання про прийняття опіки КЗоБСО 1926, який закріпив у ст. 78 ще кілька підстав для відмови від призначення опікуном чи піклувальником. Правило про примусове прийнятті опіки проіснувало в законодавстві досить довго. Однак, як зазначає Б.Л. Хаскельберг, навіть в період прийняття КЗоБСО воно не застосовувалося широко, а згодом зовсім не стало застосовуватися raquo ;, що було закріплено в п. 27 Інструкції від 8 квітня 1943 Отже, невірно висловлене в 1955 р твердження Г.М. Свердлова про те, що від призначення опікуном можуть відмовитися тільки особи, які досягли 60 років, особи, які за хвороби, фізичні вади чи за родом занять не можуть займатися вихованням дітей, матері, які виховують дітей віком до 8 років, особи, які вже складаються опікунами чи піклувальниками .
Тільки в КпШС РРФСР 1969 з'явилося пряма вказівка ??на те, що призначення опікуна чи піклувальника проводиться за наявності його згоди (ст. 126). У радянській юридичній літературі неодноразово вказувалося на необхідність закріплення саме такого порядку встановлення опіки (піклування). Так, ще в 1957 р Н.М. Єршова, погоджуючись з А.І. Пергамент, пропонувала внести відповідні зміни до законодавства і встановити виключно добровільний порядок прийняття опіки. У той же час зустрічалося твердження, що вимога закону про згоду піклувальника на його призначення знижує ефективність дії положень про обмеження дієздатності громадянина: Підшукати особа, яка погодилася б узяти на себе тяжкий труд піклування над алкоголіком, вельми скрутно. Нерідко з цих мотивів не звертаються до суду з проханням про обмеження його дієздатності навіть члени сім'ї алкоголіка raquo ;. На наш погляд, в цьому явищі присутній інший аспект: особа, яка буде здійснювати піклування, має бути достатньою мірою зацікавлене у виконанні своїх обов'язків. Як видно, навіть спорідненість і шлюб не здатні породити немайнову інтерес, потреба в турботі з боку членів сім'ї алкоголіка.
За Французькому цивільному кодексу відмовитися від прийняття опіки можуть ті особи, для кого вік, хвороба, віддаленість місця перебування, виняткова зайнятість професійними або сімейними справами або раніше прийняте опікунство роблять надзвичайно важким виконання цієї нової посади (ст. 428), а крім того, не допускається примушування до прийняття опіки щодо осіб, не пов'язаних спорідненістю або властивістю з батьком чи матір'ю підопічного неповнолітнього (ст. 432). Згідно з даним актом, протягом певного строку з дня, коли особі стало відомо, що вибір при призначенні опікуна упав на нього, воно повинно заявити клопотання про відвід.
Таким чином, очевидно, що в принципі законодавство може встановлювати два різних підстави виникнення обов'язків опікуна (піклувальника). У першому випадку особа приймає на себе обов'язки з власної волі, виявляє на це згоду (або далі прямо заявляє, клопоче про це). У другому відбувається власне прийняття опіки, коли особа не має вибору, не може відмовитися від пропозиції відповідного державного органу чи громади, роду і виконує обов'язки опікуна незалежно від свого бажання. Причини...
