евиконанні зобов'язань, якщо боржник не приступив до виконання у встановлений термін і має місце тривала прострочення.
) Співвідношення виконаних і невиконаних зобов'язань. Істотне порушення зазвичай має місце, коли обсяг відповідного договору виконання становить менше половини від встановленого.
) Доцільність збереження договору, враховуючи характер порушення. Як правило, збереження договору недоцільно, якщо боржник не усуває порушення або не в змозі виконати зобов'язання в майбутньому, або кредитор втратив інтерес до виконання.
) Розумність, раціональність судового рішення, як вимога загального характеру, що припускає обгрунтованість рішення, виходячи з об'єктивного аналізу різних варіантів, обліку всіх фактичних обставин конкретного випадку.
Розглянемо правові наслідки зміни і розірвання договору. Виділяються дві категорії правових наслідків зміни і розірвання договору.
По-перше, безпосередньо зміну або припинення підлягають виконанню зобов'язань.
По-друге, факт зміни або розірвання договору може служити підставою виникнення зобов'язання з повернення виробленого виконання, а також відшкодуванню збитків, викликаних зміною або розірванням договору. Докладно розглядаються наслідки другої групи.
У разі зміни або розірвання договору зобов'язання вважаються зміненими чи припиненими з моменту укладення угоди сторін про зміну або про розірвання договору, якщо інше не випливає з угоди або характеру зміни договору, а при зміну або розірвання договору в судовому порядку - з моменту набрання законної сили рішенням суду про зміну або про розірвання договору. (п. 5 ст. 453 ЦК України).
Не можна погодитися з тим, що за відсутності загальної норми про повернення виконаного існує прогалина в законодавчому регулюванні (В .А. Рахмилович), так як є велика кількість приватних норм-винятків із правила п. 4 ст. 453 ГК РФ. Винятки встановлені для зобов'язань, предметом яких є передача речі (купівля-продаж - ст.ст. 466, 468, 475 та ін., Рента - п. 2 ст. 599, довічне утримання з утриманням - п. 2 ст. 605 ГК РФ ); повернення послуги або роботи неможливий.
Повернення виконаного за розірваною або зміненим договором відрізняється від схожої заходи відновного характеру - повернення отриманого за недійсним правочином. З виконанням дійсного договору пов'язані юридичні наслідки - сторони набувають права на отримані надання. У зв'язку з цим відновлення первинного положення при розірвання чи зміну договору в рамках зобов'язання, щодо повернення виконаного може опосередковувати зворотний перехід права власності на річ або, інакше кажучи, поворот права власності. Поворот права власності відбувається з відчуженням отриманого надання на вимогу іншої сторони договору або з відмовою від права власності на отримане виконання (наприклад, повернення неякісного товару покупцем).
Повернення виконаного не пов'язаний з поворотом права власності, якщо повертається не те ж саме надання, а інші речі того ж роду (при поверненні сплаченої на виконання договору грошової суми), або коли до розірвання або зміни договору право власності на надання зберігається у здійснила його боку (ст. 491, ст. 728 ЦК України).
Замість повернення надання в натурі можливо грошове відшкодування за угодою або в рамках відповідальності за невиконання обов'язку по поверненню отриманого. Якщо підставою для зміни або розірвання договору стало його невиконання, потерпіла сторона зберігає право на відшкодування всіх збитків, завданих невиконанням основного зобов'язання, навіть при неможливості повернення виконаного в натурі, за яку контрагент не відповідає.
Положення ГК РФ дозволяють розглядати безпідставне збагачення як своєрідний універсальний восполнітельний спосіб захисту (А.Л. Маковський). Безпідставність отриманого за розірваним (зміненим) договором визнається спірним питанням, але юридична підстава отриманого увазі не стільки наявність укладеного договору, скільки істота угоди, яке визначається її господарською метою (одержання зустрічного задоволення). Якщо відповідний інтерес не може бути захищений за допомогою договірного позову, не можна виключити повернення виконаного в порядку субсидіарного застосування норм про безпідставне збагачення (наприклад, якщо орендна плата внесена за весь період користування майном, але договір достроково розривається з вини орендаря).
Як і законодавство зарубіжних країн і норми міжнародного приватного права, російське право виходить з сумісності таких засобів захисту, як відшкодування збитків і розірвання (зміна) договору. Слід розрізняти два види збитків: 1) збитки, право на відшкодування яких, виникає з самого факту порушення зобов'язання; 2) збитки, заподіяні зміною або розірванням договор...
