у праві
. 1 Поняття і класифікація прогалин у праві
Серед вчених-правознавців існують різні точки зору про визначення поняття прогалину в праві raquo ;, суті пробілу, про класифікацію, але, загалом, точки зору більшості вчених подібні.
Російський учений юрист В. С. Нерсесянц дає наступне визначення: Під прогалиною в праві мається на увазі відсутність такої норми права, яка за змістом чинного права і характером регульованих ним суспільних відносин необхідна для регулювання даних конкретних фактичних обставин (фактичних відносин), що знаходяться у сфері склалася правової регуляції .
У даному визначенні В.С. Нерсесянц показує основну рису пробілу в праві: відсутність норми права, потрібної для регулювання конкретних суспільних відносин. Також В.С. Нерсесянц, у своїх працях розрізняє поняття:
" Пропуск в нормативно-правовому регулюванні - відсутність норм закону і норм підзаконних актів.
Пропуск в законодавстві (у вузькому і точному сенсі цього слова) - відсутність закону (акта вищого органу влади) взагалі.
Пробіл в позитивному праві - це той випадок, коли немає ні закону, ні підзаконного акту, ні звичаю, ні прецеденту.
Пробіл в законі - неповне врегулювання питання в даному законі. Подібно до цього можна говорити про прогалини в інших нормативних актах, звичаях, прецедентах. Як правило, відсутність або неповнота норми в даному акті є і його пробіл, і пробіл права в цілому" .
Тобто, так, В.С. Нерсесянц робить аналіз поняття пробілу в праві залежно від джерел права. Таким чином, у понятті прогалину в позитивному праві raquo ;, на відміну від інших, дуже широке коло джерел, які могли б усунути або заповнити правову прогалину, так в списку джерел містяться акти законодавчих органів, акти федеральних органів виконавчої влади, правові акти ( постанови Уряду та укази Президента), звичаї і судова практика.
Професор А. Ф. Черданцев прогалину в праві характеризує як відсутність норми права, яка повинна бути в системі права з погляду принципів і оцінок самого права. Тобто коли є факт, за своїм характером що перебуває у сфері правового регулювання, що вимагає правового дозволу, однак норма права, його передбачає, відсутня .
Професор В. В. Лазарєв дає більшою мірою повне визначення: Прогалиною в праві називається повна або часткова відсутність нормативних установлень, необхідність яких обумовлена ??розвитком суспільних відносин і потребами практичного вирішення справ, основними принципами, політикою , сенсом і змістом чинного законодавства, а також іншими проявами класової волі, спрямованої на регулювання життєвих фактів у сфері правового впливу .
Дане визначення відрізняється від інших визначень, тим, що в ньому більш повна характеристика пробілу в праві raquo ;. Так як автор під прогалиною в праві розуміє не тільки ситуації, коли норми права охоплюють не весь обсяг суспільних відносин та коли правові норми відсутні повністю.
Класифікація прогалин у праві російськими вченими проводиться по декількох підставах:
) За обсягом регулювання суспільних відносин:
а) прогалину в результаті відсутності правового регулювання суспільних відносин - з'являється через те, що ставлення має бути врегульовано правом, але правові норми, які повинні регулювати це відношення, в законодавстві відсутні.
б) прогалину в результаті неповного врегулювання суспільних відносин - з'являється через те, що частина суспільних відносин, яка підлягає правовому регулюванню, правом не охоплюється.
До цієї ж групи належать прогалини, що виникли в результаті лінгвістичних і стилістичних помилок у формулюваннях норм, відсутності допоміжних норм або відсутності визначення понять, що використовуються в законодавстві. Сенс даного виду прогалин полягає в тому, що на практиці деякі норми неможливо застосувати, оскільки відсутні будь-які допоміжні або розшифровують поняття, тоді як в законодавстві існують правові норми, які регулюють всі складові будь-якого суспільного відносини.
) За часом виникнення:
а) первісні прогалини - означають те, що законодавець на при проектування нормативного акта знав про наявність життєвих ситуацій, що вимагають правового регулювання, але з яких-небудь причин не вніс відповідні норми в законодавство;
б) наступні прогалини - внаслідок появи нових суспільних відносин, які не могли бути передбачені законодавцем при проектування нормативного акта.
) З вини нормотворчого органу:
а) простимі - коли орган компетентний на видання норми не міг знати...
