ретій стороною- гарантом (guarantor), яка не бере участі в контракті двох інших, але заявляє про свою відповідальність у випадку, якщо одна із сторін-учасниць не виконає передбачених контрактом зобов'язань.
У серпня 1978 вперше Міжнародна торгова палата в Парижі видала Уніфіковані правила по договірних гарантіях (УПДГ) (публікація МТП № 325). З 1 січня 1994 набула чинності нова редакція УПДГ (публікація МТП № 458).
Гарантії відрізняються від акредитива. Вони не є інвестиційними інструментами і не можуть бути предметом торгівлі (проданими або купленими). Акредитиви в контексті збереження контрактних зобов'язань є засіб страхування платежу: має місце платіжна функція. Таким чином, основним розходженням між акредитивом і гарантіями є те, що перший в дійсності представляє платіжний інструмент, а гарантії - свого роду страховки того, що контрактні зобов'язання будуть виконані.
Гарантія в якості своєрідного зобов'язання платити відрізняється від поручительства
Порука (surety) - являє собою договір, згідно з яким одна особа (поручитель-surety) приймає на себе перед кредитором відповідальність за виконання боржником зобов'язання в повному обсязі або в частині. Порука носить акцесорних характер і має силу тільки в тому випадку, коли дійсно головне зобов'язання. Акцесорний характер поручительства полягає в тому, що:
? зобов'язання поручителя не може бути більшим за обсягом або більш обтяжливим, ніж зобов'язання головного боржника. Однак воно може бути меншим і менш обтяжливим і може стосуватися частини боргу;
? за певних умов поручитель може використовувати праёёво головного боржника на залік його вимоги;
? поручителю належить право на всі заперечення проти вимог кредитора, які випливають із самого зобов'язання головного боржника.
Порука, при відсутності іншої домовленості, забезпечує не тільки основне зобов'язання головного боржника, але й додаткові зобов'язання, які виникають з основного зобов'язання в силу закону, наприклад, сплату законних відсотків за прострочення платежу, відшкодування збитків, завданих невиконанням зобов'язання, сплату договірної неустойки.
Вимога до поручителя може бути пред'явлена ??кредитором не раніше того терміну, коли головний боржник мав би виконати своє зобов'язання. Поручитель, який сплатив борг за головного боржника, стає по відношенню до нього в те положення, в якому знаходився кредитор. До поручителя переходять усі права по відношенню до боржника, що належать кредитору, включаючи забезпечення (застава, іпотеку та ін.).
Таким чином, акцессорность є критерієм розмежування між поручительством і гарантією: якщо акцессорность дана, то має місце порука, якщо її немає, то узгоджена гарантія. (Таблиця 2).
Таблиця 2
Принципові моменти, що відрізняють поручительство від гарантії
Порука може бути простим або солідарним.
При простому поруці відповідальність поручителя субсидиарная, т. е. допоміжна. Це виражається в тому, що поручитель має право вимагати в разі пред'явлення до нього вимоги кредитором, щоб кредитор спочатку звернувся з вимогою до головного боржника і вжив заходів до стягнення боргу з майна головного боржника. Тільки при неможливості стягнення заборгованості з головного боржника кредитор може пред'явити вимогу до поручителя.
При солідарному поручительстві кредитор може при невиконанні зобов'язання головним боржником пред'явити вимогу про оплату боргу відразу до поручителя або до них обох. Солідарне порука - найбільш реальна гарантія забезпечення сплати боргу. У комерційній практиці використовується саме ця форма.
Банківська гарантія являє собою письмове одностороннє зобов'язання (порука) банку-гаранта, прийняте по відношенню до будь-якій особі (бенефіціару) за дорученням іншої особи (принципала), в забезпечення виконання останнім своїх зобов'язань перед бенефіціаром. Змістом зобов'язання по гарантії завжди є виконання іншого договору-контракту, до якого відсилає гарантія. Реалізація гарантії відбувається в той момент, коли банк-гарант виконує свої обязательст?? а перед бенефіціаром (за допомогою виплати йому певної суми).
Банк не зобов'язаний здійснювати прогарантувала їм роботу замість виконавця. Банк буде платити, оскільки його обов'язок як гаранта обмежується платежем замість невиконання роботи.
Банківська гарантія діє в якості забезпечення виконання робіт трояким чином:
А). Легітимація. Банківська гарантія є свідченням здатності принципала по гарантії виконувати роботу. Оскільки банк зі свого боку бере на себе безвідкличне зобов'язання здійсн...
