улювати поняття даного правового явища. Під судовим прецедентом розуміється судове рішення по конкретній справі, що містить правову норму, застосовувану для розв'язання аналогічних справ у майбутньому.
Змістом поняття судовий прецедент є сутнісні характеристики (ознаки), що дозволяють відрізняти його від інших джерел права:
) судовий прецедент створюється виключно вищими судовими органами і об'єктивується в судовому рішенні;
2) судовий прецедент має як перспективне, так і ретроспективне дію в часі;
) судовий прецедент обов'язковий для застосування;
) судовий прецедент підлягає обов'язковому офіційному опублікуванню.
Створення прецеденту органом судової влади. Судовий прецедент завжди виробляється в ході судової діяльності. Це форма, в якій суд висловлює нові правові норми, тлумачення закону, викладаючи їх у своєму рішенні. Однак не кожен судовий орган володіє правом на створення правових норм, а тільки той, який стоїть на вершині судової системи.
Так, І.Ю. Богданівська у своєму дисертаційному дослідженні зазначає: Судові прецеденти створюються не всіма судами, а тільки судами, які мають статус вищих. При такій системі особливу роль відіграють суди, які стоять на чолі судової системи .
У США, наприклад, правом створення судових прецедентів володіє Верховний Суд - на федеральному рівні і Верховні суди штатів - на рівні штатів. У ФРН великий авторитет надається рішенням Федерального Конституційного Суду, хоча вони офіційно і не визнаються джерелом права. У Швейцарії - кантональні суди пов'язані рішеннями Федерального суду, в Іспанії правотворча роль визнається за Верховним судом, в Італії - за Касаційним Судом, а у галузі конституційного права - за Конституційним Судом.
У Росії, хоча і неофіційно, таким правом володіють Конституційний Суд, Верховний Суд і Вищий Арбітражний Суд.
Перспективне і ретроспективне дію судового прецеденту в часі. Судовий прецедент як джерело права має особливість, що визначає характер його дії в часі. " Визначити точну дату вступу судового прецеденту в силу неможливо, оскільки неписана норма формується з часом. Судовий прецедент може міститися як в одиничному судовому рішенні, так і формуватися цілим рядом судових рішень. Особливості формування судового прецеденту визначили виникнення його характерної риси - зворотної сили.
Так, суд може застосувати прецедент як до фактів, які виникли після створення нової норми, так і до фактів, які мали місце до створення нової норми, і знаходяться на стадії судового розгляду. У першому випадку має місце даний (перспективне) дія судового прецеденту. У другому випадку, коли суд застосовує нову норму до фактів, які виникли до її появи - дія судового прецеденту називається ретроспективним raquo ;. Різниться повне і обмежене ретроспективне дію судового прецеденту. Повний ретроспективне дію має місце, коли нова прецедентна норма застосовується до всіх фактам, які виникли до появи даної норми. А обмежене ретроспективне дію прецеденту має місце, коли нова правова норма застосовується до фактів, які існували до її створення, за умови, що кінцеве судове рішення ще не було винесено на момент виникнення нової прецедентної норми.
Судовий прецедент обов'язковий для застосування. Обов'язковість застосування судового прецеденту головним чином заснована на доктрині прецеденту, яка остаточно встановилася в Англії на початку XIX століття і спочатку придбала жорстку форму. Набагато пізніше принцип обов'язковості прецеденту закріпився в інших країнах англо-американської правової сім'ї: США, Канаді, Австралії та інших. В даний час у всіх країнах загального права відзначається перехід до гнучкому принципом прецеденту, що дозволяє судам переглядати встановлені прецеденти. Тим не менш, ця обставина не применшує значення та авторитету правила прецеденту, виробленого в ході багатовікової діяльності судів.
У Росії властивість обов'язковості надається рішенням Конституційного Суду, постанов Пленуму Верховного та Вищого Арбітражного судів, оскільки ухиляння від застосування закріплених в даних актах правоположений може призвести до скасування відповідного рішення.
Обов'язкове офіційне опублікування судових прецедентів. Офіційне опублікування являє собою один з найголовніших способів дотримання принципу гласності у нормотворчій діяльності органів публічної влади raquo ;. Авторитет судового прецеденту в країнах англо-американської правової системи значною мірою підкріплюється саме офіційної та обов'язковою публікацією найбільш важливих рішень вищих судових органів в спеціальних виданнях. Офіційні збірники для публікації судових рішень існують в...
