рганом кримінального переслідування, не виступає на стороні обвинувачення або стороні захисту, а створює необхідні умови для виконання сторонами їх процесуальних обов'язків і здійснення наданих їм прав. Передбачається, що сторони при рівних можливостях можуть вести чесну боротьбу за встановлення істини у справі.
Однак цього не можна сказати про змагальності сторін у ході попереднього розслідування. По-перше, в цій стадії немає такого арбітра, як суд. По-друге, важко говорити про рівність состязающихся сторін з погляду збирання доказів. Органи попереднього розслідування мають реальні можливості за допомогою проведення слідчих дій збирати повновагі докази, чого не можна сказати про стороні захисту. Не дарма законодавець говорить про право підозрюваного, обвинуваченого та ін. Збирати і представляти письмові документи і предмети для залучення їх до кримінальної справи в якості доказів. Такий вид доказів, як предмети, у переліку ч. 2 ст. 74 КПК не вказано. Це й зрозуміло. Перетворити предмети в докази можуть тільки особи, що ведуть провадження у даній справі (сторона обвинувачення) за особливою процедурою.
Документи можуть з'явитися на світ як готові докази (ст. 84 КПК), однак рішення про прилучення їх до кримінальної справи в якості доказів завжди приймає особа, що веде розслідування. У світлі кримінального переслідування посадові особи, які виконують функції обвинувачення, мабуть, не зацікавлені в зборі доказів захисту. Таке ж становище з інформацією, зібраною захисником, хоча в цьому випадку законодавець говорить вже про те, що захисник може збирати докази. Таким чином,відсутність рівносильних процесуальних засобів у сторін для відстоювання своєї позиції дозволяє сумніватися в реалізації принципу змагальності в ході попереднього розслідування.
І нарешті, гарантією принципу змагальності сторін у суді є дія такого загального умови судового розгляду, як рівність прав сторін (ст.244 КПК). Подібного положення немає в загальних умовах попереднього розслідування (глава 21 КПК).
Розкриваючи зміст принципу змагальності Конституційний суд зазначив, що принцип змагальності в кримінальному судочинстві припускає, що повноваженнями порушувати кримінальне переслідування і формулювати звинувачення наділяються тільки певні органи та особи, які, реалізуючи дані повноваження, переслідують мету захисту або громадського , або свого особистого інтересу, порушеного злочином.
Згідно з кримінально-процесуальним законом це орган дізнання, слідчий, прокурор, а по деяких справах - також потерпілий.
Таким чином, з точки зору Конституційного Суду у кримінальному процесі змагальність означає суворе відмежування функції суду по вирішенню справи від функцій обвинувачення і захисту, кожна з яких покладається на відповідних учасників процесу.
Таким чином, принцип змагальності основний тягар по збиранню доказів, необхідних для встановлення істини у справі і справедливого вирішення справи, розподілив між обвинуваченням і захистом. У таких умовах функція правосуддя по вирішенню справи стала більшою мірою арбітральной, ніж дослідницької.
Здійснення адвокатом функції захисту прав і свобод особистості у кримінальному судочинстві (реалізація гарантованого ст. 48 Конституції РФ права на отримання кваліфікованої юридичної допомоги) є однією з форм реалізації принципу змагальності кримінального судочинства. Змагальність сторін у кримінальному процесі є найважливішою умовою дослідження сутності судового спору, збирання і перевірки доказів, встановлення справжніх обставин справи і, в кінцевому рахунку, встановлення справедливості. Адже як сказав Президент РФ у своєму щорічному Посланні Федеральним Зборам РФ 5 листопада 2008, «справедливість розуміється ... як чесність судів».
Функція адвокатського захисту з'являється з моменту, коли права і свободи людини і громадянина обмежуються у зв'язку з кримінальним переслідуванням з метою встановлення його винності, а також коли стосовно цієї особи вжито заходів, реально обмежують свободу та особисту недоторканність , включаючи свободу пересування. Подібна особисту недоторканність, включаючи свободу пересування. Подібне трактування моменту виникнення функції адвокатського захисту відповідає ст. 48 Конституції РФ.
Змагальність виявляється і в тому, що суд не виступає на стороні обвинувачення або захисту, об'єктивний і вільний у оцінці доказів і доводів сторін, є для них «неупередженим арбітром». У силу цієї ознаки змагальності суд не вправі порушувати кримінальні справи публічного обвинувачення або відмовляти в їх порушенні, повертати справи для провадження додаткового розслідування і давати органам попереднього розслідування будь-які вказівки по заповненню доказової бази обвинувачення, приймати за власною ініціативою заходів до доведенню...
