ншої країни, діють без змін дотепер. Наприклад, у Таїланді донині побутує закон, що визначає умови розлучення подружжя, вироблені ще в процесі формування звичаїв. Чоловік і дружина в присутності свідків одночасно запалюють по свічці однакових розмірів. Той з подружжя, чия свічка догорить першої, повинен покинути будинок, не взявши з собою нічого з майна. Можна сумніватися в раціональності подібних звичаїв, але заперечувати їх реальна дія неможливо. [8]
Правовий звичай - звичай, застосування якого забезпечується санкцією держави. Його слід відрізняти від звичаю, що представляє собою моральну норму, релігійне правило, звичаї. Санкціонування звичаю може здійснюватися шляхом сприйняття його судової, арбітражної або адміністративною практикою. Рішення державного органу, в якому застосований звичай, визнається відповідною державою і може бути примусово виконано.
Звичай по природі своєї носить консервативний характер. Він закріплює те, що склалося в результаті тривалої суспільної практики. Нерідко звичай відображає обивательські забобони, расову та релігійну терпимість, історично склалося нерівноправність підлог. Такі звичаї з метою соціальної безпеки, загальноприйнятої моралі і особистого благополуччя громадян держава цілком виправдано забороняє. Згідно стародавніми звичаями циган, труп людини турбувати не можна ні під яким виглядом. Відомі випадки, коли перешкоджають проведенню судебно-медичних експертиз тіл убитих родичів. Зрозуміло, що такий звичай не може бути сприйнятий сучасним російським кримінально-процесуальним законодавством.
Держава до різноманітних звичаїв ставиться по-різному: одні забороняє, інші схвалює і розвиває [9].
Звичай, який складається нині в адміністративній практиці і пов'язаний зі сталим спонтанно, самоорганізаційних порядком роботи з документом, його оформленням, називається діловим звичаєм або діловим традицією. Часом він оформляється нормативно-правовим актом, наприклад, інструкцією з діловодства, часом діє в силу звичок, заведеного порядку.
Звичай, який отримує мовчазне або спеціальне визнання в міжнародних, міждержавних відносинах, також відіграє велику роль, наприклад, дипломатичний етикет [10].
Радянське право звичай практично не сприйняло. Останні відсилання до звичаєм містив Земельна кодекс РРФСР 1922 року у розділі, регулюючої розділ селянського двору. [11]
Французький правознавець Рене Давид виділяв три види звичаїв залежно від їх ролі в правовій системі:
В· найбільшу значення зберегли звичаї В«на додаток до законуВ», призначення яких полягає в уточненні змісту оціночних понять, що використовуються в законі (наприклад, розумна ціна, зловживання правом);
В· менше важливу роль відіграють звичаї В«крім законуВ», які використовуються у випадку пропусків в законодавстві;
В· існують звичаї В«проти законівВ», коли закон і звичай по-різному регулюють одне і теж громадське ставлення. У разі колізії зазвичай діють норми закону. [12]
Можна виділити кілька складових правового звичаю як джерела права:
1. Правовий звичай як джерело права - це неодноразово і досить широко застосовується правило поведінки, відбиває зміст суспільних відносин, якому надано форму позитивного права, тобто це звичай санкціонований державою.
2. Нерозривний зв'язок змісту та юридичної форми дозволяє сформулювати значення терміну В«звичайне правоВ». Це дає підставу вважати, що генезис звичайного права починається із звичайної норми, яка на певному етапі розвитку суспільства виступає індикатором найважливіших, життєво необхідних соціальних ситуацій, діє відносно всіх, хто потрапляє під її зміст і що надалі вона переходить в розряд норм позитивного права.
3. До основних способів державного санкціонування звичаїв відносяться: законодавче; правоприменительное; відомче та інших державних органів; договірне; В«мовчазнаВ» санкціонування допомогою дотримання звичаю в діяльності державних органів та установ; визнання державами міжнародного звичаю; державне санкціонування звичаїв, систематизованих і визнаних організаціями. p> 4. Можна виділити кілька основних суб'єктів санкціонування правових звичаїв: держава як основний суб'єкт, здійснює санкціонування через державні органи виконавчої, судової та законодавчої влади; сторони договору; недержавні організації; держави як суб'єкти міжнародного права. [13]
В
2.2 Правовий прецедент.
В останні роки в російських правових дослідженнях стало приділятися велика увага аналізу судової практики, її ролі у правовій системі. [14] Це пов'язано з тим, що судовий прецедент належить до тих небагатьох поняттями в правовий науці, за якими висловлюються самі суперечливі точки зору. Чи не тільки російські, але й зарубіжні вчені-юристи досі не можуть домовитися про його правову природу. [15]
У юридичному енциклопедичному словнику прецедент (від лат. praecedentis - попередній) визначається як повед...
