о як не передаються заставодержателю та товари в обороті); що ж стосується утримання, то воно можливе остільки, оскільки річ, що підлягає передачі боржникові, знаходиться у володінні кредитора;
заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа (ст. 335 ЦК); при утриманні річ зазвичай належить саме боржнику.
Договором поруки визнається угода між кредитором і поручителем, який відповідає за виконання зобов'язання перед боржником. Такий договір може забезпечувати не тільки дійсна вимога, а й зобов'язання, яке виникне в майбутньому (ст. 361 ЦК). p align="justify"> Таким чином, ст. 361 ЦК вже не ставить знак рівності між такими самостійними інститутами, як поручительство і банківська гарантія. p align="justify"> Чи є договір поруки двостороннім (де сторонами виступають поручитель і кредитор боржника за основним зобов'язанням, якого часто називають бенефіціаром) або тристоронніх (де сторонами виступають поручитель, боржник і кредитор останнього) - питання дискусійне. Згідно панівної і в науці цивільного права, і в судовій практиці точці зору це двосторонній договір, що укладається між поручителем і кредитором боржника. Що ж до відносин між поручителем і самим боржником, вони можуть бути врегульовані окремим договором (п. 3 ст. 365 ЦК). p align="justify"> Тим часом поручитель, боржник і кредитор має право укласти один договір, умовами якого будуть врегульовані питання про обсяг і порядок відповідальності поручителя, про права поручителя щодо боржника (після виконання зобов'язання перед кредитором), про терміни і т . д. Інакше кажучи, цей договір буде змішаним (п. 3 ст. 421 ЦК). p align="justify"> Стаття 362 ЦК передбачає письмову форму договору поруки. Якщо сторони проігнорують дана вимога закону, договір може бути визнаний недійсним. По суті, в цьому випадку мова йде про заперечної угодою (п. 1 ст. 166ГК). p align="justify"> За загальним правилом боржник і поручитель солідарно відповідають перед кредитором за невиконання або неналежне виконання боржником своїх обов'язків. Інакше кажучи, кредитор має право вимагати виконання цього зобов'язання (в цілому або в частині) і від боржника, і від поручителя, і від обох відразу. Однак в договорі доручення може бути передбачено субсидіарну відповідальність поручителя (ст. 363 ЦК). Тоді діє загальне правило: до пред'явлення вимоги до поручителя кредитор повинен пред'явити вимогу до основного боржника (п. 1 ст. 399 ЦК). p align="justify"> У договорі сторони можуть передбачити й інші варіанти, наприклад, що поручитель буде: відповідати в межах основного зобов'язання, але не за збитки, витрати; платити спеціальну неустойку, штраф за прострочення боржника; відповідати перед кредитором тільки в частини основного зобов'язання.
Поручитель вправі висувати проти вимоги кредитора заперечення, які міг би представити боржник, якщо інше не випливає з договору поруки. Поручитель не втрачає права на ці заперечення навіть у тому випадку, якщо боржник від них відмовився або визнав свій борг (ст. 364 ЦК). p align="justify"> Боржник, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, зобов'язаний негайно сповістити про це поручителя; поручитель, у свою чергу виконав зобов'язання, має право стягнути з кредитора безпідставно отримане або пред'явити регресну вимогу до боржника. В останньому випадку боржник має право стягнути з кредитора лише безпідставно отримане (ст. 366 ЦК). p align="justify"> Особливу популярність в останні роки набув такої спосіб забезпечення зобов'язань, як банківська гарантія.
У ст. 368 ЦК міститься її легальне визначення, що дозволяє зробити наступні висновки:
а) стороною, яка надає даний спосіб забезпечений я зобов'язання (гарантом), можуть бути тільки банк, інша кредитна установа або страхова організація;
б) банківська гарантія являє собою письмове зобов'язання. Вона може бути складена у вигляді окремого документа, підписаного сторонами (з необхідною кількістю примірників), або шляхом обміну листами, телеграмами тощо Якщо письмова форма гарантії не дотримана, вона може бути визнана недійсною угодою (п. 2 ст. 162 ЦК);
в) банківська гарантія повинна забезпечувати виконання умов зобов'язання, що дається гарантом. Інакше кажучи, зміст банківської гарантії і обсяг наданого забезпечення не залежать від змісту основного зобов'язання, тому що гарант сплачує кредитору боржника (бенефіціару) грошову суму відповідно до умов зобов'язання, що дається гарантом, а не умовами основного зобов'язання;
г) банківською гарантією може забезпечуватися будь-яке зобов'язання.
Принципалом (боржником за основним зобов'язанням) може виступати як громадянин, так і юридична особа; при цьому не має значення, займається особа підприємницькою діяльністю чи ні, хоча н...
