адках відносини будуються між сторонами договору і регулюються застосовними до цих відносин нормами права. Однак у відносинах з відступлення зміна договору між цедентом і боржником може зачіпати права цессионария. Правове вплив зміни первинного договору на особи, в ньому не брали участь (зокрема, цессионария), фактично регулюється в незначному числі країн.
У проект Конвенції положення про наслідки зміни первинного договору були включені з метою забезпечення збалансованості між договірною свободою боржника і цедента вносити зміни у свій договір з урахуванням мінливих комерційних реалій і необхідністю захистити цессионария від таких змін в первісному договорі, які можуть торкнутися його права * (199) .
Виходячи з е?? ого, у проекті Конвенції передбачається, що цедент і боржник має право до одержання повідомлення про уступку внести зміни у свої домовленості, у тому числі і зачіпають права цессионария. У цьому випадку цессионарий набуває права по відношенню до боржника відповідно до зміненого договором: домовленість, яка укладена між цедентом і боржником до повідомлення про передачу й яка зачіпає права цессионария, є дійсною щодо цессионария, і цессионарий набуває відповідних прав (п.1 ст.22 проекту).
Можливість внесення боржником і цедентом змін в первинний договір до отримання повідомлення відповідає положенням проекту про допустимість платежу боржником до повідомлення цеденту (початкового кредитору).
На внесення змін в первинний договір не вимагається отримання згоди цессионария, навіть якщо в його угоді з цедентом про відступлення наявна така умова. Порушення такого зобов'язання цедентом може спричинити його відповідальність перед цессионарием, але не може мати наслідком недійсність угоди цедента з боржником, оскільки такий підхід неналежним чином торкався б права боржника
Зміни в первинний договір можуть бути внесені боржником і цедентом після повідомлення про відступлення. Такі зміни за загальним правилом не можуть мати сили щодо цессионария. Визначальне міркування полягає в тому, що після повідомлення цессионарий стає однією зі сторін у тристоронніх відносинах і будь-яка зміна в цих відносинах, що зачіпає права цессионария, не повинно зв'язувати цессионария зобов'язанням всупереч його волі
Для того щоб зміни, внесені до договір після отримання боржником повідомлення, мали силу відносно цессионария, потрібно його фактичне або юридично імпліцитне згоду на внесення таких змін.
Дещо інший варіант передбачає Однаковий торговий кодекс США: зміни після повідомлення обов'язкові для цессионария, якщо вони вироблені сумлінно і відповідно до комерційних стандартами (ст.9-318 (2). Однак від такого підходу при розробці Конвенції відмовилися, оскільки використання термінів сумлінно і розумні комерційні стандарти в силу різноманітності їх трактувань може привнести невизначеність в регулювання відносин.
Висловлювалася також пропозицію про включення в проект переліку ситуацій, коли зміна матиме силу відносно цессионария: якщо зміна передбачено в початковому договорі, якщо згодом цессионарий дав на нього свою згоду або якщо розумний цессионарий погодився б на таке зміна. При обговоренні були висловлені зауваження, що стосуються можливих наслідків такого рішення. Зокрема, вказувалося, що встановлення такого правила може ненавмисно привести до того, що Цесіонарій, щоб визначити, чи не було включено положення, що стосується зміни договору, доведеться розглядати велика кількість договорів. Боржник, щоб визначити, чи має зміна чинності стосовно цессионария, буде змушений встановлювати, чи погодився б на зміну розумний цессионарий.
У ході обговорення було відкинуто пропозицію про те, щоб вимагати згоди цессионария лише у разі зміни первинного договору, що тягне за собою істотні негативні наслідки для прав цессионария, оскільки воно занадто звужує коло ситуацій, в яких потрібна згода цессионария * (202) .
Виходячи з наведених вище підходів, в проект Конвенції було включено положення, згідно з яким після повідомлення про відступлення домовленість між цедентом і боржником, яка зачіпає права цессионария, є недійсною відносно цессионария, за винятком випадків, коли:
цессионарий дає на це свою згоду, або
дебіторська заборгованість не повністю отримана за рахунок виконання і чи зміну передбачено в початковому договорі, або в контексті первинного договору розумний цессионарий погодився б на таку зміну (п.2 ст.22).
Вказівка ??про недійсності змін у ставленні цессионария в даному випадку означає тільки те, що цессионарий право витребувати від боржника платіж відповідно до первинних умов договору. Наприклад, якщо угодою між...
