ятий.
І Брюссельська конвенція, і Європейська конвенція, і проект статей Комісії міжнародного права по-різному визначають обсяг імунітету, умови його користування, але все підтверджують право держави на імунітет від іноземної юрисдикції в якості загальновизнаного початку як міжнародного ( публічного), так і міжнародного приватного права.
Конституційні суди багатьох європейських держав (Австрії, Бельгії, Греції, Італії, ФРН, Швейцарії) в 60-х роках XX ст. взяли рішення про обмеження імунітету держави, що виступає в якості учасника міжнародних цивільних правовідносин. Ці рішення засновані на доктрині функціонального імунітету.
У багатьох західних країнах існує досить велике законодавство, що регулює імунітети держави: Закон США про імунітет іноземних держав 1976 р Акт Великобританії про державний імунітет 1978 р Акт Сінгапуру про імунітет іноземної держави 1979 р Акт ПАР про імунітет іноземної держави 1981 р .. Акт Канади, що надає иммунітет державі в канадських судах, 1982 р Акт Австралії про імунітет іноземної держави 1984 р закони про імунітет іноземної держави Пакистану та Аргентини 1995 Всі ці закони засновані на доктрині функціонального імунітету держави. Судова практика перерахованих держав ділить акти держави на публічні та приватні, комерційні та некомерційні. Всі прийняті закони про імунітети не мають зворотної сили.
Теорія абсолютного імунітету. Дана теорія є історично першою, що відбиває суть імунітету найбільш повно і безумовно. Вітчизняне законодавство і міжнародна практика нашої держави традиційно виходили з визнання абсолютного імунітету держави.
Абсолютний імунітет означає право держави користуватися імунітетом у повному обсязі, усіма його елементами; він поширюється на будь-яку діяльність держави і будь-яку його власність. Єдине обмеження імунітету держави можливо було тільки за умови прямо вираженого його згоди.
У радянській державі і в інших соціалістичних країнах, в яких державна власність була основою економіки, імунітет завжди розумівся як абсолютний, що допомагало вилучити свою зовнішньоекономічну діяльність з-під юрисдикції іноземних судів. Абсолютний імунітет був законодавчо закріплений радянському праві. Однак у законодавстві імунітет розумівся не як вилучення з-під дії закону взагалі, а як вилучення з правозастосовчої діяльності держави. Про це свідчить і той факт, що положення про імунітет було зафіксовано в Основах цивільного судочинства Союзу РСР і союзних республік 1961 (ст. 61) і дослівно відтворено в ЦПК РРФСР (ч. 1 ст. 435); «Пред'явлення позову до іноземної держави, забезпечення позову і звернення стягнення на майно іноземної держави, що знаходиться в СРСР, можуть бути допущені лише за згодою компетентних органів відповідної держави».
У міру розширення функцій держави всередині країни і в міжнародних відносинах воно стало все ширше виступати в якості суб'єкта приватноправової діяльності і абсолютний імунітет ставав відчутним перешкодою в розвитку світогосподарських зв'язків, так як контрагенти держави по суті позбавлялися прав на судову захист своїх майнових прав. У зв'язку з цим у доктрині і в судовій практиці з'являється ідея необхідності обмеження імунітету держави.
В цілому, сучасні правознавці вважають, абсолютний імунітет не тільки перешкоджає розвитку комерційних зв'язків за участю держави, а й часто практично нереалізуем. Держава на території іноземної держави може розраховувати тільки на такий обсяг імунітету, на який приймаюча держава готове відмовитися від своєї юрисдикції. Відповідно держави, які виходять з абсолютного імунітету, захищають додатково свої права небудь умовою взаємності, або можливістю застосування реторсий.
Теорії функціонального і обмеженого імунітетів. Основним постулатом цих теорій служить теза про надзвичайний характер функції держави займатися приватно діяльністю, що виходить за рамки того, що зазвичай властиво державі як такій. У сукупності і в протиставлення теорії абсолютного імунітету дані концепції в літературі іноді характеризуються як доктрини обмеженого імунітету. Дані теорії виходять з розмежування виступу держави в якості публічно-правового суб'єкта і особи, яка здійснює приватноправові дії, схожі з тим, що може зробити будь-яке інше особа у цивільному обороті, - дії jure imperii і jure gestionis. У той же час провести подібне розмежування досить важко внаслідок відсутності необхідного критерію.
Функціональний вид імунітету заснований на принциповому розмежуванні функцій держави на два види: публічно-правову та приватноправову. Якщо держава діє як суверен, здійснює акт владарювання (acta imperii), виступає як носій суверенної влади (de jure imperii), то воно завжди користується імунітетом, у тому числі і у частноправовой сфері. Якщо держава виступає як ...
