адках, коли сам закон відсилав до звичаю, відводячи йому певну роль. На перший план виходять такі джерела права, як нормативний правовий акт, доктрина.
Правовий звичай в сучасній науці вважається неписаним джерелом права, санкціонованим державою правилом поведінки, що виникають в результаті багаторазового тривалого повторення.
У сучасному законодавстві ця форма санкціонування зустрічається нечасто.
Рідкість застосування такої форми санкціонування обумовлена ??тим, що в даний час, з одного боку, залишається все менше звичаїв, які ще не перетворилися на правові норми, а з іншого - законодавцю простіше послатися на можливість застосування звичаю взагалі , ніж вказувати конкретну традицію, ризикуючи виключити інші існуючі в цій сфері звичаї.
Відсилання до звичаєм в законі - друга форма його санкціонування. Вона більш поширена не тільки в російському, але і зарубіжному праві.
Слід зазначити, що в цьому випадку звичай як форма права стає елементом системи права, але не втрачає важливої ??ознаки - неписаного характеру.
Деякі теоретики виділяють три «ступеня» даної форми санкціонування.
Ступені санкціонування відсилання до звичаєм, як джерелу права
№ п/пНаіменованіе1Санкціонірованіе може носити досить загальний характер, коли в конституціях держав є посилання на звичай як джерело права2Налічіе в спеціальних нормативних актах дозволу законодавця в певних правовідносинах керуватися місцевими обичаямі3Діспозітівная норма допускає використання правових звичаїв у випадках, якщо немає відповідного законодавства, тобто звичай носить субсидіарний характер
Незважаючи на те, що звичай є джерелом права Російської Федерації, в Конституції РФ він не згадується (хоча в Конституції прямої вказівки на діючі джерела права взагалі не міститься), однак на нього посилаються в інших нормативних правових актах.
Дозвіл законодавця керуватися місцевими звичаями міститься, наприклад, у ст. 5 («Звичай ділового обороту»), ст. 221 («Звернення у власність загальнодоступних для збору речей») ГК РФ, ст. 3 («Звичаї морського порту») ФЗ від 8 листопада 2007 р №261-ФЗ «Про морські порти».
Держава, як ми бачимо, санкціонуєзвичай в тих галузях, в яких вже протягом багатьох десятиліть склалися традиційні правила поведінки, характерні для тієї чи іншої місцевості, порту, для тих чи інших умов. Найефективніше погодитися з цими правилами, зрозумілими всім учасникам даного правовідносини, а тому й дотримуваними, ніж втручатися в усталений звичай. Безумовно, при цьому закріплюється принцип несуперечності звичаю Конституції РФ та іншим законам, міжнародним загальноправовим принципам.
Субсидіарний характер звичаю закріплений у ст. 421 («Свобода договору») ГК РФ, ст. 285 (присвячена застосуванню правил, що містяться в XVI главі «Про аварію»), ст. 130 («Сталійний час») КТМ РФ. Використання звичаю як інструменту заповнення прогалини в законодавстві також допускається в тих правовідносинах, які врегульовані більшою мірою звичним способом дії, ніж державою.
Таким чином, звичай володіє достоїнствами, завдяки яким його використовують як джерело права.
У разі недотримання звичаю покарання слід не тільки від держави, але і від самого суспільства (порушення правової норми, як правило, сприймається суспільством менш гостро, ніж прояв неповаги до звичаєм).
Але, як і будь-яке явище, правовий звичай володіє недоліками, які пояснюють не поширеність цієї форми права в законодавстві.
Правовий звичай поєднує в собі не тільки «правове погляд», а й норми моралі, релігійні уявлення (в звичайному праві нерідко панує найбільша плутанина понять, закон забезпечує панування в праві суворого і однакового порядку).
Проте в Російській Федерації роль звичаю як форми права зростає.
Це викликано не тільки необхідністю вироблення теоретичних концепцій, а й правозастосовчої практикою.
Змінюється економічна система, політичний устрій і пов'язаний з ними механізм правового регулювання. Все більше уваги приділяється формуванню правосвідомості, відповідного сучасному правовому суспільству. Сьогодні потрібно право, що регулює суспільні відносини і здатне задовольнити потребу в справедливості, право, зрозуміле всім і дотримуване усіма. Багато дослідників важливу роль у цьому процесі відводять звичаєм. До того ж звичай, сформований народом, висловлює домагання жителів, їх основні вимоги, які можуть служити орієнтиром для держави, що створює закон.
Також в сучасному приватному праві держава намагається кожному учаснику правовідносин надати можливість самостійно вл...
