екс, як би докладні вони не були, заздалегідь передбачити все різноманіття життєвих явищ, всіх випадків, не можуть. Тому завжди може виникнути випадок, що вимагає дозволу, але посередньо законом не передбачений. Тоді доводиться застосовувати закон за аналогією, тобто застосовувати закон, що передбачає найбільш схожий випадок.
Поняття В« аналогія законуВ» слід відрізняти від поняття В«аналогіяВ», застосовуваного в логіці, де аналогією (або умовиводом за аналогією) називається умовивід, у якому з подібності двох предметів в одних ознаках робиться висновок про їх схожість в інших ознаках.
Практичне застосування закону за аналогією може мати різний зміст.
Аналогія в праві має зовсім інше значення. Вона є не засобом обходу закону, а засобом, забезпечує дійсно правильне застосування закону. Допускається аналогія це не проти закону і не всупереч закону, а тільки на підставі закону та в межах закону. Тому абсолютно виключається застосування аналогії, коли даний випадок передбачено законом.
Таким чином, аналогія може застосовуватися лише як виняток, а не як правило; її застосування обмежується вузькими рамками і виробляється лише як засіб поповнення неминучих прогалин у законі, який усіх випадків життя взагалі передбачити заздалегідь ніколи не може.
Під аналогією права розуміється рішення справи на основі загальних принципів, закладених в даній правовій системі, а під аналогією закону - рішення справи на основі закону, що передбачає найбільш схожий випадок.
Цей прийом застосування права можливий у самих виняткових випадках, так як розгорнутий і стабільне законодавство регулює суспільні відносини досить повно і встановлює правові норми, що дають суду можливість вирішити на основі закону будь-який спір про право цивільному.
Слід визнати, що таке застосування права немає підстави називати аналогією права, так як в даному випадку немає ніякої аналогії (тобто подібності): йдеться не про застосування східного (аналогічного) закону, так як такого закону в даному випадку не виявляється (інакше була б аналогія закону), а про рішення непередбаченого законом випадку на підставі загальних принципів законодавства з даного питання.
Викладені теоретичні положення, типові і для ПЗМ науки, і для юриспруденції Заходу, справедливі стосовно лише до тієї частини нормативної системи, яка створена державою. Іншими словами, в них не враховується розбіжність права і закону. Якщо розуміти під правом формирующуюся естественноїсторічеським шляхом систему загальнообов'язкових правил поведінки, т...
