итеріїв є ступінь вини заподіювача шкоди у випадках, коли вина є підставою відшкодування шкоди. Вище вина заподіювача шкоди вже була розглянута як умова настання відповідальності за заподіяння моральної шкоди.
Наступним критерієм є ступінь і характер фізичних і моральних страждань потерпілого, які повинні прийматися до уваги у взаємозв'язку з рядом інших обставин. Так, законодавець наказує враховувати ступінь страждань, пов'язаних з індивідуальними особливостями потерпілого. Під ступенем страждань слід розуміти глибину страждань. При цьому глибина страждань людини залежить в основному від виду того немайнового блага, якому заподіюється шкода, і ступеня його применшення, а індивідуальні особливості потерпілого можуть підвищувати або знижувати цю глибину (ступінь). Тому до уваги повинні прийматися як «середня» глибина страждань, так і обумовлене індивідуальними особливостями потерпілого відхилення від неї, що дає можливість суду врахувати дійсний моральну шкоду та визначити відповідний розмір компенсації. Таким чином, індивідуальні особливості потерпілого - це підмет доведенню обставина, яка суд повинен встановлювати передбаченими процесуальним законодавством способами і брати до уваги для оцінки дійсної глибини (ступеня) фізичних чи моральних страждань і визначення відповідного розміру компенсації.
На жаль, в російському праві повною мірою не діє презумпція моральної шкоди. Висловлюється думка, що якщо при розгляді справи суд виніс рішення, що задовольняє прохання позивача (громадянина) в частині майнового позову, то доводити, що при цьому позивачеві було завдано моральну шкоду, не потрібно. У статті 151 lt; garantF1: //10064072.151gt; ГК РФ законодавець абсолютно точно визначив, що за завдану моральну шкоду порушник повинен відповісти не тільки вибаченнями, публічними або особистими, каяттям, щирим чи вимушеним, але й грошовою компенсацією.
Необхідним критерієм розміру компенсації у всіх випадках буде середня глибина страждань, або презюмируемой моральну шкоду, для певного виду правопорушення (п. 2 ст. 151 lt; garantF1: //10064072.1512gt; ГК РФ). На жаль, поняття «презюмируемой моральну шкоду» мається не в законі, а тільки в теорії права. Під ним розуміються страждання, що має відчувати, тобто не може не відчувати, нормально реагує на вчинення щодо нього протиправного діяння чоловік. Презюмируемой моральну шкоду відображає в собі суспільну оцінку протиправного діяння.
Наприклад, коли 11 вересня 2001 по телебаченню ми дізналися про терористичний акт в Нью-Йорку, про те, що було скоєно злочин проти людей, проти їх особистих немайнових благ, то кожен з нас представляв всю глибину страждань, перенесених потерпілими та їхніми родичами, хоча потерпілі являли собою лише абстрактні особистості. Кожен припускав глибину страждань, якби він сам переніс би подібне. Тоді для розробки закону про відшкодування шкоди у зв'язку з терактами 11 вересня процедуру калькуляції розрахункового економічного збитку разом з юристами розробляла група вчених юристів, економістів, соціологів.
У Великобританії з питань компенсації моральної шкоди створена і функціонує Комісія, яка застосовує Тарифну схему 1994 у якій детально описані умови і суми виплат компенсацій залежно від кожного конкретного випадку.
Неможливо визначити, наприклад, скільки коштує загибель дорослого отравившегося недоброякісним алкоголем людини, скільки коштують моральні страждання батьків загиблої дитини від обвалення купола «Трансвааль-парку» в Москві. В обох випадках шкоду в основному моральний, речі цілі. За словами професора, академіка РАПН Трунова І.Л., «експертів з оцінки вартості життя людини у світі від сили 30 осіб, у Росії п'ятеро фахівців цієї галузі знання. Законодавець всіх суддів країни звів у ранг експертів на всі випадки експертних висновків ».
Оцінка глибини страждань великою аудиторією виразилася в якісних критеріях (сильні, що не дуже сильні, незначні страждання). Але якщо б кожній людині при цьому було поставлено питання про суму грошової компенсації за перенесені страждання, то середнє значення названих у відповідь сум слід було б вважати найбільш справедливою кількісною оцінкою розміру компенсації презюмируемого моральної шкоди. Він міг би з'явитися основою для визначення розміру компенсації дійсного моральної шкоди шляхом врахування всіх особливостей конкретного випадку. Проте проведення масових опитувань з метою виявлення розміру компенсації презюмируемого моральної шкоди навряд чи можливо і доцільно.
Для цілей компенсації моральної шкоди законодавець поділив страждання на фізичні та моральні. Тим самим законодавець ставить у залежність розмір компенсації від тих чи інших видів фізичних і моральних страждань. Під видами фізичних страждань можна розуміти ті хворобливі відчуття (симптоми), які можуть виникнути у потерпілого (біль, нудоту, запаморочення та ін.), Під видами моральних страждань - негативні емоції (страх, сором, приниження та і...
